從路虎訴陸風(fēng)案看失效外觀設(shè)計專利的版權(quán)保護

背景

　　日前，路虎以“版權(quán)和不正當競爭”為由起訴陸風(fēng)的消息引起了各界人士的關(guān)注，小編作為法律界與知識產(chǎn)權(quán)界的一顆小小螺絲釘，也默默地了解了一下。

　　原來，在正式起訴前，路虎和陸風(fēng)就先后向?qū)＠麖?fù)審委申請了對方專利的無效，而復(fù)審委居然同時對兩項專利都作出了無效決定。路虎是因為其在2010年12月的廣州車展上展示了極光車型，而申請外觀設(shè)計專利卻在2011年11月，使得其將自身的設(shè)計變成了現(xiàn)有設(shè)計，不符合專利保護的條件。而陸風(fēng)X7車型的外觀設(shè)計與路虎的極光車型（現(xiàn)有技術(shù)），二者在整體視覺效果上沒有明顯區(qū)別，因而也不符合專利保護的條件。表面上雙方打成了平手，實際上是路虎錯失了良機。

　　事情發(fā)展到現(xiàn)在，路虎無法尋求專利的保護，轉(zhuǎn)而選擇了版權(quán)和不正當競爭。不正當競爭我們暫且不議，今天小編想要給大家說說這失效的外觀設(shè)計專利是否受版權(quán)法（著作權(quán)法）的保護。

　　Part 1理論上

　　由選擇理論發(fā)展到雙重保護理論

　　知識產(chǎn)權(quán)的選擇理論認為，外觀設(shè)計專利與版權(quán)有各自不同的分工，專利法對外觀設(shè)計專利的保護期限為10年；版權(quán)法保護的期限更長，一般是作者終身及其死亡后50年（署名權(quán)、修改權(quán)、保護作品完整權(quán)的保護期不受限制）。如果外觀設(shè)計專利在其受專利法保護的10年結(jié)束后，又進入版權(quán)法保護的領(lǐng)域，那么專利法的10年保護期不就失去了意義嗎?更為重要的是，權(quán)利人的外觀設(shè)計專利到期后就終止了，隨后該外觀設(shè)計專利便進入了公眾領(lǐng)域，社會公眾享有使用該外觀設(shè)計專利的權(quán)利，如果此時版權(quán)再加以保護，那么就剝奪了社會公眾的這一權(quán)利，不利于社會技術(shù)的整體進步。

　　最初的專利制度和版權(quán)制度的分界在于，專利保護的是工業(yè)領(lǐng)域的，注重實用性;版權(quán)保護的是文學(xué)和藝術(shù)領(lǐng)域，注重美感和藝術(shù)性。然后隨著人們對實用品的視覺美感要求越來越高，許多生活用品不再僅僅具有實用性，更增加了觀賞性，因而版權(quán)法大肆擴張，將科學(xué)領(lǐng)域也納入其麾下。來看看我國知識產(chǎn)權(quán)制度的規(guī)定：

　　外觀設(shè)計專利權(quán)保護的是產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計。（《專利法》第二條第四款）而版權(quán)法上的作品，是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果。

　　這樣看來，外觀設(shè)計專利與版權(quán)的關(guān)系是交叉重疊、你中有我我中有你的關(guān)系。知識產(chǎn)權(quán)制度發(fā)展到現(xiàn)在，越來越多的學(xué)者認為，外觀設(shè)計專利權(quán)與版權(quán)在某些領(lǐng)域存在雙重保護的必要。因為在這一交叉的部分中，由于外觀設(shè)計專利權(quán)提供的是一種強保護，是排除競爭者對其相同或相似的使用的獨占權(quán)，而版權(quán)法提供的是一種弱保護，并不限制其他競爭者獨立創(chuàng)作并使用與之相同或相似的作品。所以，當一項設(shè)計具有外觀設(shè)計專利時，權(quán)利人首先會選擇保護力度更強的專利法，而不是版權(quán)法。

但是當外觀設(shè)計專利失效后（包括被無效或者保護期屆滿），符合版權(quán)條件的外觀設(shè)計就應(yīng)該受版權(quán)法的保護，以促進市場的自由競爭。

　　Part 2實務(wù)中

　　理論界尚未統(tǒng)一，直接導(dǎo)致實務(wù)界裁判結(jié)果的不一致。

　　三茂公司與永隆商行著作權(quán)糾紛一案中，一審法院深圳市中院（案號：（2004）深中法民三初字第670號）認為原告的外觀設(shè)計專利（香麻油的包裝標貼）因未繳納年費而失效，已進入公有領(lǐng)域，成為任何人都可以使用的公眾財產(chǎn)，從而失去了著作權(quán)的專有權(quán)保護。二審的廣東省高院（案號：（2005）粵高法民三終字第236號）贊同一審法院意見。

　　常州淘米與北京特普儷著作權(quán)糾紛一案中，一審法院常州市中院（案號：（2014）常知民初字第85號）原告的外觀設(shè)計專利（壁紙圖片）雖然已失效，但具有一定的獨創(chuàng)性，應(yīng)屬于著作權(quán)法意義上的美術(shù)作品。該壁紙圖片同時承載了外觀設(shè)計專利權(quán)與著作權(quán)，兩種權(quán)利各自獨立，其中一種權(quán)利的消滅并不必然導(dǎo)致另一種權(quán)利的消滅。二審法院江蘇省高院（案號：（2015）蘇知民終字第00037號）同意一審法院觀點，并進一步認為，專利權(quán)終止后，權(quán)利客體進入公有領(lǐng)域，公眾可以自由使用，這一規(guī)則應(yīng)該主要適用于發(fā)明專利和實用新型專利，因為這兩種專利的客體都是供工業(yè)應(yīng)用的技術(shù)方案，一般不屬于文學(xué)、藝術(shù)或科學(xué)作品，不會獲得專利權(quán)之外的其他民事權(quán)利。而在作品基礎(chǔ)上獲得的外觀設(shè)計專利，權(quán)利人同時擁有專利權(quán)和著作權(quán)，兩種權(quán)利并行不悖，外觀設(shè)計專利權(quán)保護期屆滿后，權(quán)利人喪失的僅僅是專利法保護的相關(guān)權(quán)利，而其享受的著作權(quán)依然存在，受到著作權(quán)法的保護。

　　謝新林與葉根木、海寧市明揚食品有限公司著作權(quán)侵權(quán)糾紛一案中，一審法院浙江省海寧市人民法院（案號：（2013）嘉海知初字第10號）認為，原告的外觀設(shè)計專利因未繳納外觀設(shè)計專利年費失效，這表明該外觀設(shè)計已失去了其壟斷性，涉案圖案作品仍然可以依據(jù)著作權(quán)利受到保護，兩者并不沖突，且正是由于其保護范圍的不同而同時存在。二審法院嘉興市中院（案號：（2013）浙嘉知終字第5號）認為，社會公眾基于對國務(wù)院專利行政部門專利公告之公示效力所享有的信賴利益亦應(yīng)當受到法律的保護。社會公眾有理由相信該專利已經(jīng)進入公有領(lǐng)域，可以自由利用。若仍允許以享有外觀設(shè)計專利中的外觀設(shè)計圖片的著作權(quán)為由阻礙他人實施已經(jīng)進入公有領(lǐng)域的專利，因著作權(quán)自作品創(chuàng)作完成之日起即產(chǎn)生，故公眾無法得知其對已經(jīng)進入公有領(lǐng)域的專利的利用是否會受到著作權(quán)人的追究，這顯然有損社會公眾的信賴利益，亦與專利法之宗旨相悖。

　　結(jié)語

　　從司法實踐來看，我國的大部分法院已經(jīng)越來越傾向于認為外觀設(shè)計專利與版權(quán)是交叉重疊的關(guān)系而不是選擇關(guān)系，更加認同失效后的外觀設(shè)計專利仍然受版權(quán)保護，但前提是該外觀設(shè)計專利構(gòu)成版權(quán)法上的作品。

（來源：四川力久律師事務(wù)所  張苗苗）