2019年度湖南法院知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)典型案件

2019年度湖南法院知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)典型案件

01

湖南銀成醫(yī)考教育科技有限公司訴懷化醫(yī)誠文化傳播有限公司侵害商標(biāo)權(quán)及不正當(dāng)競爭糾紛案〔懷化市中級人民法院（2019）湘12民初114號 湖南省高級人民法院（2019）湘知民終642號〕

——通過侵害他人在先權(quán)利、惡意注冊商標(biāo)并行使商標(biāo)權(quán)的行為，有悖誠實(shí)信用原則，構(gòu)成權(quán)利濫用，對其向在先權(quán)利人及在先權(quán)利人的商業(yè)標(biāo)識許可人所提侵權(quán)的訴訟請求不予支持

案情簡介：2012-2015年，湖南銀成醫(yī)考教育科技有限公司的原法定代表人陳某和懷化醫(yī)誠文化傳播有限公司的股東劉某、劉某某三人合伙，經(jīng)案外人武漢銀成公司授權(quán)，以“銀成醫(yī)考”標(biāo)識對外進(jìn)行臨床執(zhí)業(yè)（助理）醫(yī)師資格考試培訓(xùn)等服務(wù)。2015年10月7日，陳某、劉某、劉某某解除合作。隨后，分別以湖南銀成醫(yī)考教育科技有限公司和懷化醫(yī)誠文化傳播有限公司的名義各自與武漢銀成公司簽訂2016年合作協(xié)議。2017年9月7日，湖南銀成醫(yī)考教育科技有限公司注冊取得第41類“”注冊商標(biāo)，核定使用范圍為教育培訓(xùn)，教育：就業(yè)指導(dǎo)（教育或培訓(xùn)顧問）；安排和組織培訓(xùn)班；出借書籍的圖書館；文字出版（廣告宣傳材料除外）；錄像帶發(fā)行；……”。湖南銀成醫(yī)考教育科技有限公司認(rèn)為，懷化醫(yī)誠文化傳播有限公司于2015年12月開始，一直使用“銀成醫(yī)考”字樣對外宣傳和招生，對湖南銀成醫(yī)考教育科技有限公司造成很大影響，也誤導(dǎo)很多學(xué)員。懷化醫(yī)誠文化傳播有限公司無“銀成醫(yī)考”字號，其未經(jīng)湖南銀成醫(yī)考教育科技有限公司的許可，使用“銀成醫(yī)考”字號和商標(biāo)的行為已經(jīng)侵害了湖南銀成醫(yī)考教育科技有限公司的企業(yè)名稱權(quán)和商標(biāo)專用權(quán)。湖南銀成醫(yī)考教育科技有限公司遂訴至法院，要求懷化醫(yī)誠文化傳播有限公司停止侵權(quán)、賠償損失、賠禮道歉、消除影響。

審理結(jié)果：懷化市中級人民法院審理認(rèn)為，自2011年2月開始，案外人武漢銀成公司在組織出版的醫(yī)考培訓(xùn)教材以及開展的醫(yī)考教育培訓(xùn)服務(wù)上，對“銀成”進(jìn)行了大量使用、宣傳。且武漢銀成公司對“銀成”的使用時(shí)間遠(yuǎn)在湖南銀成醫(yī)考教育科技有限公司之前，武漢銀成公司的“銀成”在涉案商標(biāo)申請注冊之前，在醫(yī)考教育培訓(xùn)服務(wù)行業(yè)已經(jīng)具有一定影響。另外，在湖南銀成醫(yī)考教育科技有限公司對涉案商標(biāo)申請注冊之前，懷化醫(yī)誠文化傳播有限公司已從武漢銀成公司獲得許可，屬于在原有范圍內(nèi)使用。故懷化醫(yī)誠文化傳播有限公司將“銀成”標(biāo)識使用于醫(yī)師資格考試培訓(xùn)服務(wù)上構(gòu)成在先權(quán)利，不構(gòu)成對湖南銀成醫(yī)考教育科技有限公司涉案商標(biāo)權(quán)的侵害。二審中，湖南省高級人民法院進(jìn)一步認(rèn)為，湖南銀成醫(yī)考教育科技有限公司原法定代表人以及現(xiàn)股東陳某曾與武漢銀成公司就醫(yī)師資格考試培訓(xùn)服務(wù)有過多年合作，知曉“銀成”品牌，在武漢銀成公司的“銀成”在2015年已經(jīng)有一定影響的情況下，湖南銀成醫(yī)考教育科技有限公司仍將含有“銀成”字樣的標(biāo)識申請注冊為商標(biāo)，其行為有悖誠實(shí)信用原則。湖南銀成醫(yī)考教育科技有限公司以非善意取得的商標(biāo)權(quán)對懷化醫(yī)誠文化傳播有限公司的正當(dāng)使用行為提起的侵權(quán)之訴，構(gòu)成權(quán)利濫用，對其上訴請求不予支持，維持了一審判決。

典型意義：經(jīng)營者在市場交易中，應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則，遵守公認(rèn)的商業(yè)道德。本案對涉案商標(biāo)的申請注冊背景、被訴侵權(quán)行為的性質(zhì)以及被訴侵權(quán)人的主觀狀態(tài)、在先權(quán)利的實(shí)際使用情況等多方面進(jìn)行審查，認(rèn)定原告攫取他人在先取得以及積累的商譽(yù)，惡意搶注商標(biāo)，其行為違反了誠實(shí)信用原則，構(gòu)成權(quán)利濫用，明確規(guī)制了惡意搶注商標(biāo)及惡意訴訟行為，引導(dǎo)市場主體誠信注冊商標(biāo)、誠信經(jīng)營，實(shí)現(xiàn)了司法正義與社會效果的統(tǒng)一。

02

周六福珠寶股份有限公司訴深圳市國安珠寶首飾有限公司長沙分公司、深圳市國安珠寶首飾有限公司侵害商標(biāo)權(quán)糾紛案〔長沙市中級人民法院（2018）湘01民初837號 湖南省高級人民法院（2019）湘知民終582號〕

——將與他人特定商品上的知名商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)注冊在第35類“替他人推銷”服務(wù)上，并以該服務(wù)商標(biāo)提供與前述商品商標(biāo)核定使用的商品的專門推銷服務(wù)，有違誠實(shí)信用原則，不應(yīng)認(rèn)定該行為系對“替他人推銷”服務(wù)商標(biāo)的規(guī)范和正當(dāng)使用，而應(yīng)認(rèn)定構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)

案情簡介：周六福珠寶股份有限公司是第7519198號“”商標(biāo)、第16441293號“”商標(biāo)的商標(biāo)權(quán)人。香港周元福珠寶首飾有限公司在第35類服務(wù)上注冊第9713147號“”商標(biāo)，核定使用服務(wù)包括替他人推銷等。深圳市國安珠寶首飾有限公司長沙分公司、深圳市國安珠寶首飾有限公司取得該商品在中國境內(nèi)的排他使用許可。周六福珠寶股份有限公司認(rèn)為，深圳市國安珠寶首飾有限公司長沙分公司在珠寶首飾專柜的廣告宣傳中及珠寶首飾商品上使用“百年周六?！睒?biāo)識，與第7519198號、第16441293號注冊商標(biāo)近似，構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)，遂起訴至法院，要求深圳市國安珠寶首飾有限公司長沙分公司、深圳市國安珠寶首飾有限公司停止侵權(quán)，并賠償周六福珠寶股份有限公司經(jīng)濟(jì)損失及合理維權(quán)開支共計(jì)30萬元。

審理結(jié)果：湖南省高級人民法院審理認(rèn)為，雖然被告使用的第9713147號“”商標(biāo)核定使用在第35類“替他人推銷”等服務(wù)上，但“替他人推銷”服務(wù)范圍較廣，在原告商品商標(biāo)已在珠寶首飾類商品上具有極高知名度的情況下，被告應(yīng)當(dāng)避免將“” 服務(wù)商標(biāo)專門用于珠寶首飾類商品的銷售服務(wù)上。但被告并未遵循誠實(shí)信用原則，利用“百年周六?！鄙虡?biāo)注冊在第35類“替他人推銷”服務(wù)上的機(jī)會，專門從事珠寶首飾類商品的銷售服務(wù)，攫取周六福珠寶股份有限公司的商譽(yù)，其行為構(gòu)成不正當(dāng)競爭。若允許一些市場主體在商標(biāo)申請中，將與他人特定商品上的知名商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)注冊在“替他人推銷”服務(wù)上，并以該商標(biāo)從事特定商品的專門銷售服務(wù)，無疑會放任此類市場主體攫取他人商譽(yù)的不正當(dāng)競爭。因此，對于這種針對他人商品商標(biāo)注冊服務(wù)商標(biāo)，專門從事前述商品商標(biāo)核定商品的推銷服務(wù)行為應(yīng)予規(guī)制，限制其權(quán)利使用范圍。最后法院認(rèn)定深圳市國安珠寶首飾有限公司長沙分公司的行為不屬于規(guī)范使用和正當(dāng)使用，構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。

典型意義：第35類商標(biāo)中的“替他人推銷”服務(wù)一直是各方爭議的焦點(diǎn)。由于商標(biāo)法及其實(shí)施條例并無關(guān)于第35類商標(biāo)中的“替他人推銷”服務(wù)內(nèi)容的具體規(guī)定，在現(xiàn)有商標(biāo)注冊制度下，一些市場主體將與他人知名商品商標(biāo)近似的商標(biāo)注冊在第35類商標(biāo)中的“替他人推銷”服務(wù)上，并通過銷售非他人品牌的商品以逃避法律規(guī)制，極大地?fù)p害了商品商標(biāo)權(quán)利人的權(quán)益。本案基于禁止混淆、誠實(shí)信用、保護(hù)在先權(quán)利等原則，對該行為予以否定性評價(jià)，有利于促使商標(biāo)權(quán)人規(guī)范自身商標(biāo)的使用，促進(jìn)市場良性競爭。

03

漢華易美（天津）圖像技術(shù)有限公司訴步步高商業(yè)連鎖股份有限公司長沙金星大道分公司、步步高商業(yè)連鎖股份有限公司侵害作品信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)糾紛案〔長沙市中級人民法院（2019）湘01民初1765號 湖南省高級人民法院 （2019）湘知民終343號〕

——以電子數(shù)據(jù)形式呈現(xiàn)的作品上的水印及權(quán)利聲明、標(biāo)記，是宣示其享有著作權(quán)、作品使用權(quán)或管理作品的權(quán)利，不屬于著作權(quán)法意義上的作者的署名。對于以電子數(shù)據(jù)形式呈現(xiàn)的攝影作品權(quán)屬的認(rèn)定，原告應(yīng)當(dāng)提交未經(jīng)修改的照片Raw原始數(shù)據(jù)格式，或在公開報(bào)紙、雜志、網(wǎng)站上署名發(fā)表、著作權(quán)登記證明、拍攝相機(jī)等證據(jù)來證明其權(quán)屬

案情簡介：漢華易美（天津）圖像技術(shù)有限公司提交的視覺中國www.vcg.com網(wǎng)站網(wǎng)頁截圖展示了涉案圖片：圖片ID為VCG41dv104004a，品牌為Digitalvision，圖片上有“視覺中國”和“GettyImages”水印，圖片下方有版權(quán)申明：該網(wǎng)站所有圖片等均由該公司或版權(quán)所有人授權(quán)發(fā)布。被告在其微信公眾號“湘潭步步高廣場”中使用了涉案圖片。漢華易美（天津）圖像技術(shù)有限公司主張蓋帝公司通過收購數(shù)字視覺公司獲得涉案圖片的著作權(quán)，漢華易美（天津）圖像技術(shù)有限公司再基于蓋帝公司的許可獲得涉案圖片專有使用權(quán)，故其系涉案圖片的著作權(quán)人，被告未經(jīng)許可擅自在其微博、微信使用涉案圖片，侵犯了漢華易美（天津）圖像技術(shù)有限公司對涉案圖片享有的著作權(quán)，訴至長沙市中級人民法院，請求停止侵權(quán)并賠償損失。

審理結(jié)果：長沙市中級人民法院、湖南省高級人民法院審理共同認(rèn)為，著作權(quán)侵權(quán)糾紛中，確定權(quán)屬是侵權(quán)認(rèn)定的前提和基礎(chǔ)。根據(jù)“誰主張、誰舉證”的原則，權(quán)利人應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)證明其權(quán)屬。本案中，漢華易美（天津）圖像技術(shù)有限公司稱蓋帝公司通過收購數(shù)字視覺公司獲得涉案圖片的著作權(quán)，漢華易美（天津）圖像技術(shù)有限公司再基于蓋帝公司的許可獲得專有使用權(quán)。故漢華易美（天津）圖像技術(shù)有限公司首先應(yīng)證明涉案圖片著作權(quán)產(chǎn)生和轉(zhuǎn)讓的權(quán)利鏈條，蓋帝公司獲得了涉案圖片的著作權(quán)，其次應(yīng)證明蓋帝公司將相應(yīng)權(quán)利許可給了漢華易美（天津）圖像技術(shù)有限公司，漢華易美（天津）圖像技術(shù)有限公司獲得了專有使用權(quán)。湖南省高級人民法院進(jìn)一步認(rèn)為，首先，“getty images”和漢華易美（天津）圖像技術(shù)有限公司均非涉案圖片的作者，“getty images”和漢華易美（天津）圖像技術(shù)有限公司標(biāo)注水印及權(quán)利聲明和標(biāo)記，僅是宣示其享有著作權(quán)或?qū)Ｓ惺褂脵?quán)，均非表明其系作者，不屬于著作權(quán)法意義上的署名，不能適用署名推定規(guī)則推定“getty images”享有著作權(quán)或漢華易美（天津）圖像技術(shù)有限公司享有專有使用權(quán)；其次，漢華易美（天津）圖像技術(shù)有限公司稱蓋帝公司系繼受取得著作權(quán)，故即使“getty images”標(biāo)注水印及權(quán)利聲明和標(biāo)記的行為可視為蓋帝公司的行為，但與上述理由一樣，也不屬于著作權(quán)法意義上的署名，不能適用署名推定規(guī)則推定蓋帝公司享有著作權(quán)。且漢華易美（天津）圖像技術(shù)有限公司提交的證據(jù)不能證明蓋帝公司享有著作權(quán)及漢華易美（天津）圖像技術(shù)有限公司享有專有使用權(quán)。綜上，從拍攝者到數(shù)字視覺公司之間的權(quán)利鏈條缺乏證據(jù)證明，導(dǎo)致從拍攝者到蓋帝公司之間的權(quán)利鏈條不清晰、不完整。在此情況下，被告亦無從核實(shí)蓋帝公司的權(quán)利來源并進(jìn)行反駁。長沙市中級人民法院裁定駁回了原告的起訴，湖南省高級人民法院維持一審裁定。

典型意義：本案涉及電子數(shù)據(jù)呈現(xiàn)的作品的署名問題和圖片作品權(quán)屬的認(rèn)定。明確適用署名推定規(guī)則，首先應(yīng)識別作品上的署名是否屬于著作權(quán)法意義上的署名，不能將任何在作品上的署名均認(rèn)定為著作權(quán)法意義上的署名。在署名者主張繼受取得著作權(quán)或通過許可獲得使用權(quán)的情形下，其在作品上署名（比如水印及權(quán)利聲明、標(biāo)記），僅是宣示其享有著作權(quán)、作品使用權(quán)或管理作品的權(quán)利，不屬于著作權(quán)法意義上的作者的署名，不能適用署名推定規(guī)則。在拍攝者到原告公司之間的權(quán)利鏈條不清晰、不完整的情況下，僅憑涉案圖片的電子文件、涉案圖片的展示截圖、涉案圖片上的水印及權(quán)利聲明和標(biāo)記、授權(quán)確認(rèn)書，尚不能證明原告對涉案圖片享有專有使用權(quán)。本案規(guī)范了圖片交易平臺的經(jīng)營行為，真正保護(hù)著作權(quán)人的合法權(quán)益，防止不正當(dāng)使用他人圖片甚至盜取他人圖片進(jìn)行交易的行為。

04

湖南餐智科技有限公司訴廈門市三友軟件有限公司確認(rèn)不侵害專利權(quán)糾紛案〔長沙市中級人民法院（2018）湘01民初6429號〕

——確認(rèn)不侵害專利權(quán)糾紛案的審理中，應(yīng)當(dāng)先審查權(quán)利人發(fā)出警告函的有效性

案情簡介：被告廈門市三友軟件有限公司發(fā)函至原告湖南餐智科技有限公司稱原告公司生產(chǎn)銷售的“電子智能稱”產(chǎn)品侵害了被告的“基于物聯(lián)網(wǎng)的可實(shí)時(shí)監(jiān)管稱重設(shè)備”實(shí)用新型專利權(quán)。原告復(fù)函否認(rèn)，并催告被告通過訴訟主張權(quán)利。在被告拒不撤回警告亦不起訴的情況下，原告向法院提起確認(rèn)不侵害專利權(quán)的訴訟。

審理結(jié)果：長沙市中級人民法院審理認(rèn)為，成立不侵權(quán)之訴應(yīng)當(dāng)符合以下條件：（一）權(quán)利人發(fā)出侵犯其專利權(quán)的警告；（二）被警告人或者利害關(guān)系人書面催告權(quán)利人行使訴權(quán)；（三）權(quán)利人在收到書面催告一個(gè)月內(nèi)或者自書面催告發(fā)出之日起二個(gè)月內(nèi)權(quán)利人不撤回警告亦不起訴。本案中，原告在2018年6月收到被告發(fā)出的侵權(quán)警告律師函之后，即在復(fù)函中否認(rèn)了被告的侵權(quán)主張，并要求被告及時(shí)行使訴權(quán)，但被告在收到原告的要求其行使訴權(quán)的侵權(quán)警告之后，既未撤回警告亦未提起侵權(quán)之訴，僅在次月回函進(jìn)一步明確其所主張的侵權(quán)事由。至原告起訴之時(shí)距離被告收到原告的書面催告已經(jīng)超過了一個(gè)月，因此，原告的起訴符合確認(rèn)不侵權(quán)之訴的法定要件。在進(jìn)一步的侵權(quán)判定中，經(jīng)比對，原告生產(chǎn)銷售的“電子智能稱”產(chǎn)品未落入被告主張的“基于物聯(lián)網(wǎng)的可實(shí)時(shí)監(jiān)管稱重設(shè)備”實(shí)用新型專利權(quán)保護(hù)范圍，不構(gòu)成侵權(quán)。

典型意義：專利是權(quán)利人的市場競爭利器，但專利權(quán)人“挾專利以遏競爭”濫用侵權(quán)警告的行為亦不鮮見。本案明確了該類案件的審理模式，即在對權(quán)利人的警告、相對人的催告等案件受理?xiàng)l件進(jìn)行審查，再進(jìn)行侵權(quán)比對。本案及時(shí)消除了相對人被控侵權(quán)的負(fù)面影響，規(guī)制了權(quán)利人濫用專利警告權(quán)的行為，明確了合法審慎行使權(quán)利的司法導(dǎo)向。

05

湖南鍋嚕嚕餐飲管理有限公司訴長沙縣泉塘街道三錢之府餐館、湖南三錢之府餐飲文化管理有限公司侵害商標(biāo)權(quán)及不正當(dāng)競爭糾紛案〔長沙市天心區(qū)人民法院 (2019)湘0103民初6704號〕

——明知某地名系注冊商標(biāo),仍在相同服務(wù)上突出使用該地名，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生混淆,應(yīng)認(rèn)定為商標(biāo)侵權(quán)；但僅僅作為地名使用的，不是商標(biāo)性使用，不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)

案情簡介：湖南鍋嚕嚕餐飲管理有限公司系第11013656號“錢糧湖”商標(biāo)、第20543324號“錢糧湖”商標(biāo)的許可使用人。湖南鍋嚕嚕餐飲管理有限公司發(fā)現(xiàn)長沙縣泉塘街道三錢之府餐館、湖南三錢之府餐飲文化管理有限公司未經(jīng)許可，在其經(jīng)營的“興漢門·錢糧湖土鴨（中茂城店）”的門面招牌、內(nèi)墻裝飾、海報(bào)、餐桌、菜單、紙巾盒、包裝袋等多處突出使用湖南鍋嚕嚕餐飲管理有限公司享有許可使用權(quán)的注冊商標(biāo)文字“錢糧湖”，并在湖南三錢之府餐飲文化管理有限公司認(rèn)證的“興漢門 錢糧湖土鴨”微信公眾號、美團(tuán)、大眾點(diǎn)評等渠道宣傳使用“興漢門·錢糧湖土鴨”字號。湖南鍋嚕嚕餐飲管理有限公司主張長沙縣泉塘街道三錢之府餐館、湖南三錢之府餐飲文化管理有限公司上述行為構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)和不正當(dāng)競爭，訴至法院，要求長沙縣泉塘街道三錢之府餐館、湖南三錢之府餐飲文化管理有限公司停止侵權(quán)、賠償損失、賠禮道歉等。

審理結(jié)果：長沙市天心區(qū)人民法院審理認(rèn)為，長沙縣泉塘街道三錢之府餐館在商標(biāo)許可使用關(guān)系終止后，仍然在門面招牌、內(nèi)墻裝飾、海報(bào)、餐桌、菜單、紙巾盒、包裝袋等多處繼續(xù)突出使用“錢糧湖”標(biāo)識，與涉案第20543324號“錢糧湖”商標(biāo)相同，服務(wù)類別相同，系在相同服務(wù)上使用相同商標(biāo)的情形，構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。法院同時(shí)認(rèn)為，“錢糧湖”系地名，其作為商標(biāo)的顯著性較弱，“錢糧湖土鴨”屬具有一定知名度的菜名，被告在菜單上使用“錢糧湖土鴨”菜名時(shí)，相關(guān)公眾一般會將“錢糧湖土鴨”作為菜名或食材來源地看待，不會造成服務(wù)來源的混淆和誤認(rèn)，故被告在菜單上使用“錢糧湖土鴨”菜名的行為，不構(gòu)成對“錢糧湖”商標(biāo)專用權(quán)的侵害。對于湖南鍋嚕嚕餐飲管理有限公司提出長沙縣泉塘街道三錢之府餐館、湖南三錢之府餐飲文化管理有限公司在涉案餐館的店招及宣傳中突出使用“錢糧湖”的標(biāo)識，造成相關(guān)公眾對服務(wù)來源的混淆，構(gòu)成對湖南鍋嚕嚕餐飲管理有限公司的不正當(dāng)競爭的主張，湖南鍋嚕嚕餐飲管理有限公司已主張通過商標(biāo)法進(jìn)行保護(hù)，法院就商標(biāo)侵權(quán)問題也已作出相應(yīng)認(rèn)定，無需再適用反不正當(dāng)競爭法進(jìn)行保護(hù)。法院判決長沙縣泉塘街道三錢之府餐館、湖南三錢之府餐飲文化管理有限公司停止使用侵權(quán)購物袋、紙巾盒、對賬單，賠償湖南鍋嚕嚕餐飲管理有限公司經(jīng)濟(jì)損失和合理維權(quán)開支2萬元。

典型意義：本案涉及商標(biāo)法第五十九條第一款規(guī)定的正當(dāng)使用問題。在地名被注冊為商標(biāo)，且經(jīng)過大量使用、宣傳，已經(jīng)與某種商品建立緊密聯(lián)系，且有一定知名度的情況下，他人在使用該地名時(shí)應(yīng)當(dāng)盡到合理的避讓義務(wù)，不能將該地名作為商標(biāo)使用。本案明確了“錢糧湖”注冊商標(biāo)正當(dāng)使用的界限，既有利于保護(hù)權(quán)利人的商標(biāo)權(quán)，也有利于他人充分合理使用公共資源，促進(jìn)“錢糧湖”餐飲產(chǎn)業(yè)的健康有序發(fā)展。

06

九牧王股份有限公司訴胡某某侵害商標(biāo)權(quán)糾紛案〔郴州市中級人民法院（2018）湘10民初562號 湖南省高級人民法院（2019）湘民終97號〕

——在認(rèn)定電商平臺內(nèi)店鋪經(jīng)營者刷單形成其商品銷售數(shù)量的情況下，基于刷單行為的不正當(dāng)性，應(yīng)當(dāng)對該刷單行為持否定性評價(jià)，將該刷單形成的銷售額作為適用法定賠償方式確定賠償數(shù)額的考量因素，相對于其他未刷單的侵權(quán)人，其賠償數(shù)額應(yīng)當(dāng)更高

案情簡介：九牧王股份有限公司是第1521308號“九牧王”商標(biāo)、第7773666號“JOEONE”商標(biāo)、第7967316號“JOEONE”商標(biāo)、第8623496號“”商標(biāo)、第8717119號“”商標(biāo)的商標(biāo)權(quán)人。上述商標(biāo)核定使用商品均為第25類，包括服裝、襯衣、褲子等。2004年2月，“JOEONE九牧王”及圖商標(biāo)被國家工商總局認(rèn)定為“中國馳名商標(biāo)”。拼多多平臺上賣家名為“燕麗服裝店”系使用胡某某身份證開設(shè)的網(wǎng)店，在互聯(lián)網(wǎng)中出售“九牧王”服飾產(chǎn)品。九牧王股份有限公司工作人員在福建省廈門市公證處的公證下，于2018年4月12日訪問該“燕麗服裝店”網(wǎng)頁，該網(wǎng)頁顯示已拼“九牧王”男士西褲直筒商務(wù)正裝3199件、2人拼單，單價(jià)為128元；九牧王股份有限公司工作人員花費(fèi)128元從“燕麗服裝店”購買了標(biāo)識為“九牧王”的西褲一條。經(jīng)九牧王股份有限公司確認(rèn)，該T恤并非九牧王股份有限公司生產(chǎn)，屬于侵權(quán)產(chǎn)品。九牧王股份有限公司向一審法院起訴請求判令胡某某停止侵權(quán)，并賠償九牧王股份有限公司經(jīng)濟(jì)損失及為制止胡某某侵權(quán)行為所支出的合理費(fèi)用共計(jì)人民幣5萬元。

審理結(jié)果：湖南省高級人民法院審理認(rèn)為，網(wǎng)絡(luò)店鋪開辦者的“刷單”是其偽造銷售數(shù)量以吸引更多消費(fèi)者的虛假宣傳行為，該行為不應(yīng)得到鼓勵(lì)。將店鋪標(biāo)明的銷售數(shù)量作為確定賠償額的考慮因素，有利于引導(dǎo)市場主體規(guī)范經(jīng)營和誠信經(jīng)營。因此，本案賠償額應(yīng)考慮店鋪標(biāo)明的侵權(quán)商品銷售數(shù)量。根據(jù)訴請保護(hù)商標(biāo)的知名度、侵權(quán)人銷售商品數(shù)量，同時(shí)考慮到侵權(quán)人胡某某被訴后一審二審均出庭應(yīng)訴，承諾不再侵權(quán)，并主動表達(dá)愿意作出一定賠償?shù)恼\懇態(tài)度，湖南省高級人民法院考慮該個(gè)案因素，將一審法院確定的賠償數(shù)額1萬元變更為1.6萬元。

典型意義：本案對認(rèn)定電商平臺內(nèi)店鋪經(jīng)營者刷單形成其商品銷售數(shù)量的行為持否定性評價(jià)，明確了在被告不提供其真實(shí)銷售數(shù)量、知識產(chǎn)權(quán)原告舉證難的現(xiàn)實(shí)背景下，在賠償數(shù)額的確定中，將刷單數(shù)量作為法定賠償?shù)目剂恳蛩?，既緩解原告的舉證難度，也有利于引導(dǎo)電商平臺的店鋪開辦者規(guī)范、誠信經(jīng)營。

07

浙江銀泰百貨有限公司訴株洲銀泰財(cái)富廣場商業(yè)有限公司、株洲銀泰房地產(chǎn)開發(fā)有限公司侵害商標(biāo)權(quán)及不正當(dāng)競爭案〔株洲市中級人民法院（2017）湘02民初75號 湖南省高級人民法院（2018）湘民終838號〕

——不應(yīng)以服務(wù)商標(biāo)具有地域性為由限制其保護(hù)范圍

案情簡介：浙江銀泰百貨有限公司系“”銀泰百貨及圖注冊商標(biāo)專用權(quán)許可使用人，該商標(biāo)注冊于1999年10月28日，類別為第35類服務(wù)商標(biāo)。株洲銀泰房地產(chǎn)開發(fā)有限公司開發(fā)涉案銀泰財(cái)富廣場商業(yè)部分項(xiàng)目，并委托株洲銀泰財(cái)富廣場商業(yè)有限公司進(jìn)行管理，管理內(nèi)容包括招商、宣傳等內(nèi)容。2017年5月1日，株洲“銀泰財(cái)富廣場”項(xiàng)目正式對外營業(yè)，以“銀泰”、“銀泰商業(yè)”、“銀泰品牌”的名義利用微信公眾號、電視廣播宣傳、資料宣傳、現(xiàn)場宣傳等多種方式為數(shù)十家商家進(jìn)行推介、宣傳。浙江銀泰百貨有限公司認(rèn)為被告的行為構(gòu)成對其注冊商標(biāo)專用權(quán)的侵犯且構(gòu)成不正當(dāng)競爭，訴請法院判決其停止侵權(quán)并賠償損失2500萬元。兩被告抗辯主張涉案第35類商標(biāo)具有地域性，浙江銀泰百貨有限公司及涉案商標(biāo)權(quán)利人在湖南地區(qū)沒有開設(shè)實(shí)體項(xiàng)目，從而不會構(gòu)成混淆，不構(gòu)成侵權(quán)。

審理結(jié)果：株洲市中級人民法院、湖南省高級人民法院審理共同認(rèn)為，伴隨交通、信息技術(shù)推進(jìn)而高度發(fā)展的電子商務(wù)使服務(wù)商標(biāo)的地域性被打破，即使浙江銀泰百貨有限公司沒有在株洲地區(qū)開發(fā)實(shí)體經(jīng)營，其知名度也可以通過其他渠道予以輻射和滲透，株洲銀泰財(cái)富廣場商業(yè)有限公司以服務(wù)商標(biāo)的地域性為由認(rèn)為不會導(dǎo)致混淆誤認(rèn)的主張沒有事實(shí)依據(jù)。據(jù)此，株洲銀泰財(cái)富廣場商業(yè)有限公司、株洲銀泰房地產(chǎn)開發(fā)有限公司在相同服務(wù)類別上使用與“銀泰百貨”圖文商標(biāo)近似的商標(biāo)，容易引起相關(guān)公眾的混淆和誤認(rèn)，其使用被訴標(biāo)識的行為構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)。另，株洲銀泰財(cái)富廣場商業(yè)有限公司將“銀泰”注冊為企業(yè)名稱的行為構(gòu)成不正當(dāng)競爭。判決株洲銀泰財(cái)富廣場商業(yè)有限公司、株洲銀泰房地產(chǎn)開發(fā)有限公司停止侵權(quán)，賠償浙江銀泰百貨有限公司100萬元。

典型意義：隨著全球化和互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，服務(wù)商標(biāo)的拓展能力和影響能力大大增強(qiáng)，地域性發(fā)展的特點(diǎn)已經(jīng)無法阻擋服務(wù)商標(biāo)的輻射范圍，強(qiáng)調(diào)服務(wù)商標(biāo)的地域性將不利于企業(yè)和商標(biāo)的長足發(fā)展，也不符合社會主義市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展規(guī)律。本案兼顧社會主義市場經(jīng)濟(jì)價(jià)值取向和商標(biāo)法立法目的，從傳統(tǒng)的地域性角度考慮服務(wù)商標(biāo)中走出來，本著與時(shí)俱進(jìn)的思想，強(qiáng)化服務(wù)商標(biāo)的保護(hù)力度，既符合商標(biāo)法服務(wù)商標(biāo)與商品商標(biāo)同等保護(hù)的立法精神，又對促進(jìn)服務(wù)產(chǎn)業(yè)連鎖發(fā)展經(jīng)營，打造知名服務(wù)品牌具有重要意義。

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被告人孫某某、柳某、谷某某、向某某犯假冒注冊商標(biāo)罪、趙某某犯銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪案〔長沙市開福區(qū)人民法院（2019）湘0105刑初145號 長沙市中級人民法院（2019）湘01刑終927號〕

——對于侵害知識產(chǎn)權(quán)的被告人就侵權(quán)獲利提出的抗辯理由，可適當(dāng)要求其承擔(dān)一定的舉證義務(wù)，如其連基本的證據(jù)線索都不能提供，可認(rèn)定其抗辯理由不能成立

案情簡介：被告人孫某某、谷某某系夫妻關(guān)系。自2011年開始，被告人孫某某、谷某某從其他上線人員（身份不詳）處購進(jìn)假冒的“五糧液”、“貴州茅臺”等注冊商標(biāo)的品牌白酒，并加價(jià)銷售給趙某某等人。2015年以后，因部分上線不再供貨，被告人孫某某、谷某某決定自行生產(chǎn)假冒注冊商標(biāo)的品牌白酒。于是，孫某某找到柳某、向某某等人代為生產(chǎn)，并約定由孫某某提供生產(chǎn)假酒的標(biāo)識、包裝等原材料，由柳某、向某某負(fù)責(zé)生產(chǎn)，孫某某按人民幣40-50元/件的標(biāo)準(zhǔn)向柳某、向某某支付加工費(fèi)。孫某某聯(lián)系趙某、傅某某（均身份不詳）購買品牌白酒的包裝材料，并提供給柳某、向某某。柳某、向某某在各自生產(chǎn)窩點(diǎn)采取將低價(jià)位的白酒灌裝至高檔白酒酒瓶中，再封口、貼標(biāo)和重新包裝的方式生產(chǎn)“貴州茅臺”、“國窖1573”、“五糧液”、“水井坊”等假冒注冊商標(biāo)的品牌白酒。孫某某將通過上述方式生產(chǎn)的假酒予以銷售，并使用谷某某的銀行賬戶收款，獲取的違法所得用于家庭日常開支。自2011年至案發(fā)，被告人孫某某、谷某某制售假酒的非法經(jīng)營數(shù)額達(dá)120萬元以上。

審理結(jié)果：長沙市開福區(qū)人民法院、長沙市中級人民法院審理共同認(rèn)為，孫某某、柳某，谷某某未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可，在多種商品上使用與其注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)，情節(jié)特別嚴(yán)重，其行為均已構(gòu)成假冒注冊商標(biāo)罪；向某某未經(jīng)注冊商標(biāo)所有人許可，在多種商品上使用與權(quán)利人注冊商標(biāo)相同的商標(biāo)，情節(jié)嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成假冒注冊商標(biāo)罪；趙某某銷售多種明知是假冒注冊商標(biāo)的商品，銷售金額數(shù)額巨大，其行為已構(gòu)成銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪。

典型意義：本案涉及在侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪案件中非法經(jīng)營數(shù)額的認(rèn)定。鑒于知識產(chǎn)權(quán)刑事案件取證的特殊性，當(dāng)事人的獲利、損失及非法經(jīng)營數(shù)額，往往都很難查實(shí)，知識產(chǎn)權(quán)刑事案件的被告人一般會提出很多抗辯理由，使非法經(jīng)營數(shù)額無法達(dá)到排除一切合理懷疑的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。本案將知識產(chǎn)權(quán)民事證據(jù)規(guī)則引入刑事案件的裁判中，對于被告人提出的抗辯理由，適當(dāng)要求當(dāng)事人對其提出的主張承擔(dān)一定的舉證義務(wù)。如當(dāng)事人連基本的證據(jù)線索都不能提供，可認(rèn)定其抗辯理由不能成立。本案的審理既有力地打擊了侵害注冊商標(biāo)的犯罪行為，又有效地維護(hù)了商標(biāo)權(quán)人的合法權(quán)益，充分發(fā)揮了刑法的保護(hù)與打擊的雙重作用。

來源：湖南高院

編輯：IPRdaily王穎          校對：IPRdaily縱橫君

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