美國(guó)商標(biāo)使用證據(jù)相關(guān)規(guī)定解讀｜企業(yè)海外知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)與布局（四十八）

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“本文將對(duì)美國(guó)商標(biāo)提交使用證據(jù)的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行解讀，并對(duì)提交使用證據(jù)的全流程進(jìn)行介紹?！?br/>

來(lái)源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）
作者：許曉婷 中國(guó)貿(mào)促會(huì)專利商標(biāo)事務(wù)所

美國(guó)是我國(guó)企業(yè)最重要的海外市場(chǎng)之一，美國(guó)商標(biāo)的申請(qǐng)和維護(hù)對(duì)于我國(guó)企業(yè)在美國(guó)開展貿(mào)易和投資等至關(guān)重要。與我國(guó)商標(biāo)法不同，美國(guó)商標(biāo)制度更加注重商標(biāo)在商業(yè)中的實(shí)際使用，從申請(qǐng)階段到注冊(cè)階段再到商標(biāo)續(xù)展階段，商標(biāo)權(quán)利人均需在不同時(shí)間節(jié)點(diǎn)向美國(guó)專利商標(biāo)局提交使用證據(jù)，以確保商標(biāo)的有效性。本文將對(duì)美國(guó)商標(biāo)提交使用證據(jù)的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行解讀，并對(duì)提交使用證據(jù)的全流程進(jìn)行介紹。

一、美國(guó)關(guān)于“商業(yè)使用”的相關(guān)規(guī)定

美國(guó)《商標(biāo)法》第45條（Section 45）對(duì)“商業(yè)使用”（Use in Commerce）的定義[1]如下：

“商業(yè)使用”是指在正常貿(mào)易過(guò)程（the ordinary course of trade）中善意使用商標(biāo)的行為，而不僅僅是為了保留商標(biāo)權(quán)利的使用。就本法而言，下述行為可視為商標(biāo)在商業(yè)中使用：

商品商標(biāo)的使用：
（1） 是指將商標(biāo)以任何方式用于商品、商品容器或與之相關(guān)的商品展示物上，或貼附在標(biāo)簽上，或者如果商品性質(zhì)無(wú)法將商標(biāo)按照上述方式使用，則在商品相關(guān)文件或交易文件上使用商標(biāo)的行為可視為商標(biāo)使用，以及
（2） 商品在商業(yè)中出售或運(yùn)輸，以及

服務(wù)商標(biāo)的使用：
在服務(wù)交易或廣告中使用或展示商標(biāo)，并且相關(guān)服務(wù)是在商業(yè)中提供，或者相關(guān)服務(wù)是在美國(guó)多個(gè)州之間、或美國(guó)與外國(guó)之間提供的，并且提供服務(wù)者從事與服務(wù)相關(guān)的商業(yè)活動(dòng)。

判斷是否符合“在正常貿(mào)易過(guò)程中善意使用商標(biāo)”的法定要求時(shí)，需要考慮以下因素：（1）使用量；（2）交易的性質(zhì)或質(zhì)量；以及（3）特定行業(yè)內(nèi)的慣常用法。零星、隨意和名義上的使用不符合支持注冊(cè)所需的在正常貿(mào)易過(guò)程中善意使用商標(biāo)的標(biāo)準(zhǔn)。

二、遞交時(shí)間

美國(guó)《商標(biāo)法》規(guī)定，美國(guó)商標(biāo)權(quán)利人需要在商標(biāo)申請(qǐng)注冊(cè)程序中以下時(shí)間節(jié)點(diǎn)提交使用證據(jù)：

1、申請(qǐng)階段

美國(guó)商標(biāo)申請(qǐng)可以直接向美國(guó)專利商標(biāo)局提交單一國(guó)家申請(qǐng)注冊(cè)，亦可以通過(guò)馬德里國(guó)際注冊(cè)申請(qǐng)指定美國(guó)。在直接申請(qǐng)中，美國(guó)商標(biāo)申請(qǐng)可基于以下申請(qǐng)基礎(chǔ)：（1）擬申請(qǐng)商標(biāo)在美國(guó)已實(shí)際使用；（2）擬申請(qǐng)商標(biāo)在美國(guó)打算使用；（3）基于擬申請(qǐng)商標(biāo)在原屬國(guó)的注冊(cè)。

在上述（1）基于美國(guó)實(shí)際使用提交的商標(biāo)申請(qǐng)中，在提交商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)時(shí)，申請(qǐng)人需要提供商標(biāo)在美國(guó)最早使用日期，以及商標(biāo)使用證據(jù)。

在上述（2）基于在美國(guó)打算使用的商標(biāo)申請(qǐng)中，在提交商標(biāo)注冊(cè)申請(qǐng)時(shí)，申請(qǐng)人無(wú)需提供使用證據(jù)，如果商標(biāo)申請(qǐng)順利通過(guò)審查、公告階段并由美國(guó)專利商標(biāo)局下發(fā)核準(zhǔn)注冊(cè)通知，申請(qǐng)人需要在收到該核準(zhǔn)通知后的六個(gè)月內(nèi)提交使用證據(jù)，該期限可以申請(qǐng)延期，每次可以延期6個(gè)月，共可延期5次，總時(shí)間不得超過(guò)核準(zhǔn)通知發(fā)出之日起36個(gè)月。

在上述（3）基于擬申請(qǐng)商標(biāo)在原屬國(guó)的注冊(cè)的商標(biāo)申請(qǐng)中，申請(qǐng)人無(wú)需提供使用證據(jù)。

2、注冊(cè)階段

美國(guó)商標(biāo)法規(guī)定，已注冊(cè)的美國(guó)商標(biāo)自注冊(cè)之日起第5-6年內(nèi)，商標(biāo)權(quán)利人需要提交商標(biāo)使用聲明以及商標(biāo)使用證據(jù)，以維持商標(biāo)的有效性。如果申請(qǐng)人錯(cuò)過(guò)上述期限，依然可以在上述期限屆滿后的6個(gè)月寬限期內(nèi)提交使用聲明，但需要額外繳納寬限期附加費(fèi)用。

馬德里國(guó)際注冊(cè)商標(biāo)指定美國(guó)的申請(qǐng)獲得注冊(cè)后，同樣需要在該商標(biāo)在美國(guó)的注冊(cè)之日起5-6年內(nèi)提交使用聲明和使用證據(jù)，亦存在6個(gè)月寬展期。

3、續(xù)展階段

美國(guó)商標(biāo)法規(guī)定，美國(guó)注冊(cè)商標(biāo)辦理商標(biāo)續(xù)展時(shí)，即商標(biāo)注冊(cè)后的9-10年、以及后續(xù)的每9-10年內(nèi)，商標(biāo)權(quán)利人需要提交商標(biāo)使用聲明以及商標(biāo)使用證據(jù)，以維持商標(biāo)的有效性。如果申請(qǐng)人錯(cuò)過(guò)上述期限，依然可以在上述期限屆滿后的6個(gè)月寬限期內(nèi)提交使用聲明，但需要額外繳納寬限期附加費(fèi)用。

馬德里國(guó)際注冊(cè)商標(biāo)指定美國(guó)的申請(qǐng)獲得注冊(cè)后，同樣在該商標(biāo)在美國(guó)的注冊(cè)之日起9-10年內(nèi)、以及后續(xù)的每9-10年內(nèi)提交使用聲明和使用證據(jù)，亦存在6個(gè)月寬展期。

三、證據(jù)形式[2]

1、商標(biāo)使用樣本（specimen）的定義

商標(biāo)使用樣本是商業(yè)使用中的商標(biāo)樣式，是申請(qǐng)商標(biāo)在市場(chǎng)中實(shí)際使用在指定或核準(zhǔn)商品或服務(wù)上的使用證據(jù)，是消費(fèi)者在考慮是否購(gòu)買相關(guān)商標(biāo)所使用的商品或服務(wù)時(shí)所看到的。

對(duì)于商品，商標(biāo)使用樣本能夠顯示商標(biāo)與現(xiàn)有指定商品在商業(yè)中實(shí)際使用，并且商標(biāo)與商品直接關(guān)聯(lián)。例如，商標(biāo)使用樣本可以是附著在商品上顯示商標(biāo)的標(biāo)簽或標(biāo)記，或在包裝上顯示商標(biāo)的產(chǎn)品容器或包裝，或顯示商標(biāo)并可以購(gòu)買或訂購(gòu)相關(guān)商品的網(wǎng)站。

對(duì)于服務(wù)，商標(biāo)使用樣本能夠顯示商標(biāo)與現(xiàn)有指定服務(wù)在商業(yè)中實(shí)際使用，并且商標(biāo)與服務(wù)直接關(guān)聯(lián)。例如，商標(biāo)使用樣本可以包含用于服務(wù)的商標(biāo)的廣告、小冊(cè)子、網(wǎng)站打印件或其他宣傳材料，在所提供服務(wù)中能夠顯示商標(biāo)的商業(yè)標(biāo)志，或顯示商標(biāo)的服務(wù)車輛。

一般來(lái)說(shuō)，向美國(guó)專利商標(biāo)局提交使用證據(jù)的方式為電子方式，不應(yīng)提交實(shí)物樣本，所以可以提交實(shí)物樣本的照片、掃描件、屏幕截圖或打印件。

2、商標(biāo)使用樣本（specimen）要求

合格的商標(biāo)使用樣本需滿足以下要求：

? 在提供商品或服務(wù)的商業(yè)活動(dòng)中證明商標(biāo)使用的真實(shí)證據(jù)（不是模型、打印商標(biāo)的證據(jù)、電子修改后的照片、預(yù)期包裝的表現(xiàn)形式或顯示商標(biāo)的網(wǎng)站草稿）；
? 需顯示商標(biāo)實(shí)際使用在商標(biāo)指定商品或服務(wù)項(xiàng)目上；
? 顯示商標(biāo)與注冊(cè)商標(biāo)相同；
? 應(yīng)為商標(biāo)權(quán)利人對(duì)商標(biāo)的使用（非他人使用，例如專門發(fā)送給新聞媒體的新聞稿）；
? 根據(jù)商品或服務(wù)類型選擇合適的樣本類型，例如，廣告材料是服務(wù)的可接受樣本，但不是商品的可接受樣本；
? 可直接將商標(biāo)與商品或服務(wù)聯(lián)系起來(lái)的能夠顯示商標(biāo)的使用形式；
? 商標(biāo)使用方式可以讓消費(fèi)者識(shí)別商標(biāo)指定商品或服務(wù)的來(lái)源（即起到商標(biāo)的作用）；
? 網(wǎng)頁(yè)截圖必須顯示訪問(wèn)或打印網(wǎng)頁(yè)的網(wǎng)絡(luò)連接（URL）和日期；
? 商標(biāo)使用樣本可為JPG格式，大小不超過(guò)5M，也可為PDF、WAV、WMV。WMA、MP3、MPG、AVI等格式，大小不超過(guò)30M。

以下為美國(guó)專利商標(biāo)局可接受的商標(biāo)使用樣本示例：

? 商品本身

? 商品標(biāo)簽或標(biāo)記

? 商品包裝

? 商品銷售陳列

? 商品銷售網(wǎng)站（必須顯示訪問(wèn)或打印網(wǎng)頁(yè)的網(wǎng)絡(luò)連接和日期）

? 服務(wù)商標(biāo)相關(guān)的往來(lái)廣告或打印文件

? 服務(wù)商標(biāo)相關(guān)的電視和廣播廣告
? 服務(wù)商標(biāo)與服務(wù)之間直接關(guān)聯(lián)的營(yíng)銷材料
? 服務(wù)提供場(chǎng)所的標(biāo)志
? 提供/提供服務(wù)時(shí)使用的材料，如飯店菜單
? 顯示商標(biāo)與服務(wù)之間直接關(guān)聯(lián)的收據(jù)
? 顯示商標(biāo)與服務(wù)之間直接關(guān)聯(lián)的名片和信頭

四、證據(jù)審查

使用聲明中應(yīng)說(shuō)明商標(biāo)實(shí)際使用的指定商品或服務(wù)項(xiàng)目并提供相對(duì)應(yīng)的使用證據(jù)，如果商標(biāo)未在部分指定商品或服務(wù)上實(shí)際使用，則需要在使用聲明中予以刪除。一般情況下，注冊(cè)商標(biāo)的每個(gè)類別需對(duì)應(yīng)提供至少一份商標(biāo)使用樣本，如果一份商標(biāo)使用樣本可以對(duì)應(yīng)注冊(cè)的多個(gè)商品或服務(wù)項(xiàng)目，則需要提供相應(yīng)的具體說(shuō)明。如果審查員為了適當(dāng)審查有額外的合理需要，或者指定項(xiàng)目較為寬泛或存在不相關(guān)聯(lián)的項(xiàng)目，則可以要求商標(biāo)權(quán)利人提供額外證據(jù)。

如果注冊(cè)商標(biāo)未在全部核定注冊(cè)的所有商品、服務(wù)或類別上進(jìn)行商業(yè)使用，且該未使用情況是由于非商標(biāo)權(quán)利人可控的特殊情況所造成，則應(yīng)說(shuō)明商標(biāo)未實(shí)際使用的商品、服務(wù)或類別，商標(biāo)在商業(yè)中停止使用的日期以及預(yù)計(jì)恢復(fù)使用的大致日期，并列舉事實(shí)未使用這些商品、服務(wù)或類別的特殊原因，并明確表示未使用并不是放棄商標(biāo)的意圖。上述特殊情況有可能為以下情況：交易禁運(yùn)或超出所有人控制的其他情況、因業(yè)務(wù)收購(gòu)而導(dǎo)致的暫時(shí)不使用、因工廠或設(shè)備的更新而導(dǎo)致商標(biāo)可能暫時(shí)無(wú)法使用但可以在計(jì)劃的時(shí)間再次生產(chǎn)等相關(guān)情況。

使用聲明或證據(jù)提交后，審查員會(huì)進(jìn)行審查，如認(rèn)為存在問(wèn)題的，則會(huì)下發(fā)官方通知書（Office Action），并說(shuō)明原因。答復(fù)上述通知書的方式一般有以下幾種，申請(qǐng)人可以根據(jù)具體情況進(jìn)行針對(duì)性選擇。

（1）根據(jù)審查員的要求對(duì)提交的證據(jù)進(jìn)行補(bǔ)正，如商標(biāo)使用樣本難以辨認(rèn)，申請(qǐng)人可以提交一份該樣本的清晰易讀的真實(shí)副本（true copy）作為回應(yīng)，并附上轉(zhuǎn)交人的聲明。

（2）重新提交一份替代證據(jù)（Substitute Specimen），并重新提交新證據(jù)對(duì)應(yīng)的使用聲明，如最早使用日期有變化的，亦需相應(yīng)修改。

（3）爭(zhēng)辯原證據(jù)能夠顯示商標(biāo)在商業(yè)中的實(shí)際使用，可以通過(guò)提出具體的、基于事實(shí)的觀點(diǎn)來(lái)反對(duì)審查員的證據(jù)或分析，以說(shuō)明為什么審查理由應(yīng)予撤回。

（4）采用“變更基礎(chǔ)”的方式進(jìn)行答復(fù)，如將“實(shí)際使用”為基礎(chǔ)的申請(qǐng)變更為“意圖使用”或“原屬國(guó)注冊(cè)”為基礎(chǔ)，但如變更為“意圖使用”為基礎(chǔ)，后續(xù)在注冊(cè)前仍需提交使用證據(jù)。

如答復(fù)仍不滿足審查員要求，在未涉及新的審查理由的情況下，審查員將下發(fā)最終通知書（Final Office Action），針對(duì)最終通知書，商標(biāo)權(quán)利人可以向原審查員申請(qǐng)重新考慮（Request for Reconsideration），或向商標(biāo)審理和上訴委員會(huì)（TTAB）提起上訴（Appeal）。

此外，為提高商標(biāo)注冊(cè)的準(zhǔn)確性和完整性，并將注冊(cè)作為商業(yè)中使用的商標(biāo)的可靠反映，美國(guó)專利商標(biāo)局制定并實(shí)施商標(biāo)注冊(cè)后審計(jì)制度 (Post Registration Audit Program)[3]，對(duì)提交的商標(biāo)使用聲明和使用證據(jù)進(jìn)行隨機(jī)審計(jì)，審計(jì)的對(duì)象一般需要符合以下要求：首先是注冊(cè)商標(biāo)已經(jīng)完成注冊(cè)后使用聲明的提交；其次是該注冊(cè)商標(biāo)一個(gè)類別中指定四項(xiàng)及以上商品或服務(wù)，或指定兩個(gè)以上類別，且每個(gè)類別分別指定了兩項(xiàng)以上商品或服務(wù)。對(duì)被要求審計(jì)的注冊(cè)商標(biāo)，美國(guó)專利商標(biāo)局會(huì)下發(fā)首次審計(jì)通知書，要求商標(biāo)權(quán)利人提交已提交使用聲明外的其他額外兩項(xiàng)商品或服務(wù)的使用證據(jù)，如期限內(nèi)提交的證據(jù)不符合要求或僅刪除指定的兩個(gè)項(xiàng)目，則會(huì)下發(fā)二次審計(jì)通知書，要求商標(biāo)權(quán)利人提供該商標(biāo)所有其余指定項(xiàng)目的使用證據(jù)，如提交證據(jù)仍不符合要求，官方會(huì)下發(fā)三次通知書，商標(biāo)權(quán)利人可以繼續(xù)提供使用證據(jù)或刪除商品。審計(jì)通知書采用類似強(qiáng)制答復(fù)制度，即如果商標(biāo)權(quán)利人不按期答復(fù)，則商標(biāo)將會(huì)被整體撤銷。

五、結(jié)語(yǔ)

美國(guó)對(duì)商標(biāo)使用證據(jù)的審查標(biāo)準(zhǔn)日趨嚴(yán)格，希望本文可以幫助商標(biāo)權(quán)利人了解美國(guó)使用證據(jù)的相關(guān)規(guī)定和審查標(biāo)準(zhǔn)，為商標(biāo)權(quán)利人在商標(biāo)布局之初選擇商品或服務(wù)項(xiàng)目時(shí)提供方向和參考，敦促商標(biāo)權(quán)利人積極使用美國(guó)注冊(cè)商標(biāo)并注意保存相關(guān)使用證據(jù)，提示商標(biāo)權(quán)利人按照美國(guó)商標(biāo)法規(guī)定的時(shí)間節(jié)點(diǎn)以及相關(guān)要求提交符合規(guī)定的使用證據(jù)，避免因未按時(shí)提交使用證據(jù)或提交使用證據(jù)不符合要求而影響商標(biāo)權(quán)利的取得或造成不必要損失。

注釋：

[1]美國(guó)專利商標(biāo)局網(wǎng)站https://tmep.uspto.gov/RDMS/TMEP/current#/current/TMEP-900d1e1.html。
[2]美國(guó)專利商標(biāo)局https://www.uspto.gov/trademarks/laws/specimen-refusal-and-how-overcome-refusal。
[3]https://www.uspto.gov/about-us/events/understanding-trademark-post-registration-audit-program

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（原標(biāo)題：中美兩國(guó)藥品專利鏈接制度的比較）

來(lái)源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）

作者：許曉婷 中國(guó)貿(mào)促會(huì)專利商標(biāo)事務(wù)所

編輯：IPRdaily趙甄          校對(duì)：IPRdaily縱橫君

注：原文鏈接：美國(guó)商標(biāo)使用證據(jù)相關(guān)規(guī)定解讀｜企業(yè)海外知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)與布局（四十八）（點(diǎn)擊標(biāo)題查看原文）

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