網(wǎng)絡(luò)電子證據(jù)保全公證與可信時間戳的對比分析

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在證據(jù)信息化的大趨勢下，以計算機及其網(wǎng)絡(luò)為依托的電子數(shù)據(jù)在證明案件事實的過程中起著越來越重要的作用。這種電子證據(jù)做為新的證據(jù)形式在證據(jù)法律實踐與理論研究中被廣泛關(guān)注。可信時間戳作為電子證據(jù)的一種，解決了電子證據(jù)易被篡改和事后抵賴的問題，對以往被廣泛應(yīng)用的網(wǎng)絡(luò)電子證據(jù)保全公證產(chǎn)生了不小的沖擊。

作為一名曾經(jīng)從事公證工作多年的法院工作人員，以往辦理的網(wǎng)絡(luò)電子證據(jù)保全公證不下數(shù)十件，現(xiàn)就網(wǎng)絡(luò)電子證據(jù)保全公證和可信時間戳這種新的證據(jù)形式予以對比分析，以期對公證機構(gòu)的證據(jù)保全工作及審判實踐有所啟示。

一、概　念

保全證據(jù)公證是指訴訟開始前,公證機關(guān)根據(jù)當(dāng)事人的申請,對與申請人的權(quán)益有關(guān)的、日后可能滅失或難以取得的證據(jù)采取一定的措施,先行予以收集、固定并進行保管以保持其真實性和證明力的活動。網(wǎng)絡(luò)電子證據(jù)保全是證據(jù)保全公證的一項重要內(nèi)容，指公證機構(gòu)利用計算機設(shè)備和技術(shù)，通過接入廣域網(wǎng)固定、提取電子證據(jù)的活動。

可信時間戳是由權(quán)威可信時間戳服務(wù)中心簽發(fā)的一個能證明數(shù)據(jù)電文(電子文件)在一個時間點是已經(jīng)存在的、完整的、可驗證的，具備法律效力的電子憑證，可信時間戳主要用于電子文件防篡改和事后抵賴，確定電子文件產(chǎn)生的準確時間。

二、出具機構(gòu)

《中華人民共和國公證法》第六條規(guī)定，公證機構(gòu)是依法設(shè)立，不以營利為目的，依法獨立行使公證職能、承擔(dān)民事責(zé)任的證明機構(gòu)。網(wǎng)絡(luò)電子證據(jù)保全是公證機構(gòu)依據(jù)利害關(guān)系人的申請?zhí)崛‰娮幼C據(jù)的一種方式。是公證機構(gòu)證據(jù)保全公證的一種。

中國科學(xué)院國家授時中心承擔(dān)著我國的標準時間的產(chǎn)生、保持和發(fā)播任務(wù)，是我國唯一權(quán)威法定時間服務(wù)機構(gòu)。國家授時中心負責(zé)授時和授時保障的聯(lián)合信任時間戳服務(wù)中心將依據(jù)接入核準書，向相關(guān)軟件用戶提供可信時間戳的服務(wù)?？尚艜r間戳是由聯(lián)合信任時間戳服務(wù)中心簽發(fā)的一個電子憑證，用于證明電子數(shù)據(jù)文件自申請可信時間戳后內(nèi)容保持完整、未被更改。

三、操作方式

公證機構(gòu)在辦理網(wǎng)絡(luò)電子證據(jù)保全的過程中，應(yīng)當(dāng)在公證機構(gòu)的辦公場所使用公證機構(gòu)的計算機和網(wǎng)絡(luò)接口登錄網(wǎng)絡(luò)且保證在登錄網(wǎng)絡(luò)之前公證機構(gòu)的計算機沒有被當(dāng)事人或者與其有利害關(guān)系的第三人控制或操作。公證機構(gòu)因特殊原因無法使用公證機構(gòu)的計算機和網(wǎng)絡(luò)接口的情況下，公證員應(yīng)對擬使用的計算機接入互聯(lián)網(wǎng)的真實狀態(tài)和計算機進行清潔性檢查，以免出現(xiàn)假鏈接。但是由于計算機技術(shù)的迅猛發(fā)展，公證員又不可能成為計算機領(lǐng)域的專家，清潔性的操作只是對于可能導(dǎo)致的有關(guān)清潔性檢查問題的舉證責(zé)任的轉(zhuǎn)移，因此通常操作的情況是公證機構(gòu)對于使用公證機構(gòu)以外的計算機和網(wǎng)絡(luò)接口登錄進行網(wǎng)絡(luò)電子證據(jù)保全申請持謹慎態(tài)度，一般不予受理。

網(wǎng)絡(luò)電子證據(jù)保全公證操作步驟通常是首先登錄IE，接著輸入網(wǎng)址或百度進行搜索，然后點擊相關(guān)鏈接進入，最后退出登錄的方式進行。每個操作過程都要實時打印，通常以直接打印、截屏打印、截屏打印+錄像的方式進行證據(jù)固定。

根據(jù)司法證據(jù)規(guī)則以及《電子簽名法》第二章數(shù)據(jù)電文書面形式和第十三條可靠電子簽名的要求，數(shù)據(jù)電文必須具有唯一性且可驗證，數(shù)據(jù)電文生成時必須采取國標《GB/T25064-2010》中的ES-T、ES-C、ES-X0、ES-X1、ES-X2、ES-X3、ES-X4格式進行簽名，在數(shù)據(jù)電文歸檔時則采取ES-A格式進行簽名。在現(xiàn)時的公鑰基礎(chǔ)建設(shè)中，電子簽名證實了簽署人的身份。

但是，如果文件沒有一個準確可靠的簽署時間，即使附有電子簽名的文件也有可能不被承認。只要在作電子簽名的同時，取得一個可信時間戳，任何一方都不可否認。

可信時間戳能為電子簽名提供確實的簽署時間，保證電子簽名的有效性，這樣既能證實簽署人的身份，亦能指出準確的簽署時間，使人無從抵賴或否認。

四、應(yīng)用范圍

網(wǎng)絡(luò)電子證據(jù)保全由于其法定的證明效力和相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定在民事、刑事、行政訴訟中被廣泛使用。而且由于公證機構(gòu)法定證明機構(gòu)的性質(zhì)決定了其所出具的網(wǎng)絡(luò)電子證據(jù)保全公證書，作為認定事實的根據(jù)的法定性及網(wǎng)絡(luò)電子證據(jù)保全公證書作為書證的效力長期以來被廣泛應(yīng)用也就不足為怪。

對于司法機關(guān)來說，司法人員畢竟不是計算機方面的專家，在電子證據(jù)的操作流程，產(chǎn)生方式，驗證方式上要求作為一名普通的司法人員來驗證其真實性的難度太大，而相關(guān)法律對于電子證據(jù)使用規(guī)定又不是特別明確，因此，目前電子證據(jù)的采用尚未全面鋪開?？尚艜r間戳作為一種電子證據(jù)解決了數(shù)據(jù)電文(電子文件)易被篡改偽造、產(chǎn)生時間不確定的問題，使電子證據(jù)的采信度大大提高。目前，可信時間戳已運用于醫(yī)療領(lǐng)域以保證電子病歷的法律效力，電子檔案管理領(lǐng)域用于電子檔案和檔案數(shù)字化副本內(nèi)容防篡改、保障檔案的法律憑證的作用。

五、證明力

司法部、國家版權(quán)局關(guān)于在查處著作權(quán)侵權(quán)案件中發(fā)揮公證作用的聯(lián)合通知{司發(fā)通［1994］070號 }第1條規(guī)定：“著作權(quán)行政管理部門在查處侵權(quán)行為時，要求申請人和有關(guān)當(dāng)事人提供證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)對證據(jù)進行證據(jù)保全公證。對于公證機構(gòu)出具的有關(guān)證據(jù)保全的公證文書，著作權(quán)行政管理部門應(yīng)當(dāng)作為查處侵權(quán)案件時認定事實的根據(jù)?！?001年12月6日，最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第9條第6款規(guī)定“已為有效公證書所證明的事實，當(dāng)事人無需舉證證明。”2002年7月24日，最高人民法院《關(guān)于行政訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第64條規(guī)定：“以有形載體固定或者顯示的電子數(shù)據(jù)交換、電子數(shù)據(jù)以及其他數(shù)據(jù)資料，其制作情況和真實性經(jīng)對方當(dāng)事人確認，或者以公證等其他有效方式予以證明的，與原件具有同等法律效力?！?/p>

2006年實施的《公證法》第36條規(guī)定，經(jīng)公證的民事法律行為、有法律意義的事實和文書，應(yīng)當(dāng)作為認定事實的根據(jù)，但有相反證據(jù)足以推翻該項公證的除外。對于當(dāng)事人在訴訟前依法定程序向公證機構(gòu)申請辦理的證據(jù)保全公證的證據(jù)，與人民法院依靠程序收集的其他證據(jù)具有同樣的效力。從這些規(guī)定均可以看出網(wǎng)絡(luò)電子證據(jù)保全公證具有法定的證據(jù)效力。

對于電子證據(jù)早在1999年的《合同法》、2004年的《電子簽名法》中已經(jīng)有所體現(xiàn)。2010年最高法、最高檢等聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于辦理死刑案件審查判斷證據(jù)若干問題的規(guī)定》中電子郵件、電子數(shù)據(jù)交換、網(wǎng)上聊天記錄、網(wǎng)絡(luò)博客、手機短信、電子簽名、域名等界定為了電子證據(jù)的形式。即使是在訴訟法的領(lǐng)域里，電子證據(jù)獨立的法定地位也早已確立。2012年修訂的民事訴訟法，電子數(shù)據(jù)這一獨立的證據(jù)類型正式浮出水面，2013年1月1日起正式施行的新的刑事訴訟法第48條，2014年11月1日修訂的行政訴訟法32條都承認了電子數(shù)據(jù)這一證據(jù)類型。而2015年最高法發(fā)布的《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》（簡稱《司解》）關(guān)于司解》對于電子證據(jù)在民事訴訟法領(lǐng)域的運用作了詳細界定，并明確區(qū)分了電子數(shù)據(jù)和視聽資料。其中，視聽資料包括錄音資料和影像資料的具體類型，電子數(shù)據(jù)是指通過電子郵件、電子數(shù)據(jù)交換、網(wǎng)上聊天記錄、博客、微博客、手機短信、電子簽名、域名等形成或者存儲在電子介質(zhì)中的信息。存儲在電子介質(zhì)中的錄音資料和影像資料，適用電子數(shù)據(jù)的規(guī)定。

但是如何證明電子證據(jù)在某一時間點真實存在，時間戳的出現(xiàn)解決了這一難題。但是自建時間戳不具備法律效力，只有由國家法定時間源來負責(zé)保障時間的授時和守時監(jiān)測，任何機構(gòu)包括時間戳中心自己不能對時間進行修改以保障時間的權(quán)威，產(chǎn)生的時間戳才具有法律效力。根據(jù)《電子簽名法》有關(guān)數(shù)據(jù)電文原件形式的要求，申請了可信時間戳認證的電子文件、電子檔案或紙質(zhì)檔案的數(shù)字化副本等可視為法規(guī)規(guī)定的原件形式。2008年深圳市龍崗區(qū)法院所審理的“利龍湖”一案，就是我國首例在司法審判中應(yīng)用時間戳的案件。之后，陸續(xù)有法院對可信時間戳證據(jù)予以認定。

六、責(zé)任追究

公證法實施以后對于公證員在履行公證職責(zé)過程中，嚴重不負責(zé)任，出具的公證書有重大失實，造成嚴重后果的，依照刑法第二百二十九條第三款的規(guī)定，以出具證明文件重大失實罪追究刑事責(zé)任。也就是說如果公證員違反操作程序出具網(wǎng)絡(luò)電子證據(jù)保全公證書，造成嚴重后果的會以出具證明文件重大失實罪追究刑事責(zé)任。如果被追究刑事責(zé)任，公證機構(gòu)面臨處罰，公證員將被吊銷執(zhí)業(yè)證書。

依據(jù)《電子簽名法》的相關(guān)規(guī)定，電子認證服務(wù)提供者不遵守認證業(yè)務(wù)規(guī)則、未妥善保存與認證相關(guān)的信息，或者有其他違法行為的，由國務(wù)院信息產(chǎn)業(yè)主管部門責(zé)令限期改正；逾期未改正的，吊銷電子認證許可證書，其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員十年內(nèi)不得從事電子認證服務(wù)。吊銷電子認證許可證書的，應(yīng)當(dāng)予以公告并通知工商行政管理部門。偽造、冒用、盜用他人的電子簽名，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；給他人造成損失的，依法承擔(dān)民事責(zé)任。就筆者目前查到的相關(guān)文件來看，造假者承擔(dān)的責(zé)任基本都是民事責(zé)任，最多是行政責(zé)任，一般處罰力度較輕，違法成本較低。

七、使用成本

就目前所知的陜西省的公證證據(jù)保全的收費標注是900，但是實踐操作中，由于還要進行攝像，刻錄、保存光盤等網(wǎng)絡(luò)電子證據(jù)保全一般的收費在2000元左右。公證法規(guī)定的一般的出具公證書的時間在十五個工作日，大多公證機構(gòu)在十個工作日之內(nèi)出具網(wǎng)絡(luò)電子證據(jù)保全公證書。

目前聯(lián)合信任時間戳服務(wù)中心可信時間戳電子證據(jù)取證系統(tǒng)，可信時間戳的申請以手機取證軟件免費下載、免費注冊、電子證據(jù)時間戳認證服務(wù)費用為￥10元/次、驗證免費。

從上面可以看出可信時間戳的取證成本是明顯低于網(wǎng)絡(luò)電子證據(jù)保全公證的成本的。

隨著經(jīng)濟社會的不斷發(fā)展，信息技術(shù)不斷參與到普通大眾的生產(chǎn)、生活的全過程，從而對于電子證據(jù)的搜集方面的要求也越來越高，可信時間戳作為新興電子證據(jù)，被廣泛應(yīng)用是社會不斷發(fā)展進步的趨勢。但是，網(wǎng)絡(luò)上的造假文件時間戳軟件可以修改文件的時間戳，這對司法人員審查、采信時間戳證據(jù)時造成了一定的難度，從而網(wǎng)絡(luò)電子證據(jù)保全公證的優(yōu)勢更加明顯。司法人員對于時間戳這一新興的證據(jù)形式的接納還需建立在其對這一新興事物了解掌握和時間戳服務(wù)機構(gòu)不斷發(fā)展、更新，避免技術(shù)漏洞和人為操縱，可信度較高的基礎(chǔ)上。

來源：中國法院網(wǎng)潼關(guān)法院

作者：丁春梅

編輯：IPRdaily王夢婷