員工在單位安裝盜版軟件的著作權侵權主體認定

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來源：IPRdaily中文網(wǎng)（IPRdaily.cn）
作者：張博  蘭臺所知產團隊律師
原標題：員工在單位安裝盜版軟件的著作權侵權主體認定

員工未經(jīng)授權，在單位擅自用個人電腦復制他人享有著作權的軟件引發(fā)糾紛，單位是否需要賠償損失？近年，因未經(jīng)授權而使用他人軟件，導致的著作權糾紛的案件數(shù)量增多，成為員工與企業(yè)共同關注的熱點問題，筆者經(jīng)大數(shù)據(jù)統(tǒng)計：復制辦公軟件類侵權案件比例最高，其次是使用字體字庫類糾紛，復制繪圖軟件侵權案例位居第三。

與之相關的問題包括：一，因使用造成的著作權侵權行為，在何種情況下需要承擔侵權賠償責任，二，當未經(jīng)授權的使用行為構成侵權時，侵權責任承擔主體如何認定，三，損害賠償?shù)呐e證難問題,采用telnet遠程取證實現(xiàn)突破。

我國現(xiàn)行《著作權法》將未經(jīng)合法授權或者超過許可范圍商業(yè)使用計算機軟件的行為定位為“未經(jīng)著作權人許可，復制作品的行為”，也就是說，無論單位或個人，使用盜版軟件或使用未經(jīng)授權的軟件侵犯了著作權人對計算機軟件享有的復制權。但是，是不是所有的盜用行為都需要承擔侵權賠償責任呢？

復制者在何種情況下承擔侵權賠償責任

根據(jù)《最高人民法院關于審理著作權民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》（以下稱為解釋）第二十一條規(guī)定，計算機軟件用戶未經(jīng)許可或者超過許可范圍商業(yè)使用計算機軟件的，依據(jù)著作權法第四十七條第（一）項、《計算機軟件保護條例》第二十四條第（一）項的規(guī)定承擔民事責任。

在《解釋》所規(guī)定的需承擔民事責任的構成要件當中，對于未經(jīng)許可或超出許可范圍的理解并無爭議，但是，對于商業(yè)性使用的定義，在本《解釋》中則并未明確，而是否屬于商業(yè)使用，也恰恰是判斷責任承擔的關鍵，筆者認為，不能簡單的從是否出于盈利目的來做劃分，還需要結合軟件使用人的主觀善意或惡意、經(jīng)營范圍、獲得軟件的途徑、價格、正盜版辨別能力，以及獲利情況等因素對個案做綜合判斷后加以認定。

另外，我國《計算機軟件保護條例》第30條還規(guī)定了免責條款：“軟件的復制品持有人不知道也沒有合理理由應當知道該軟件是侵權復制品的，不承擔賠償責任；但是，應當停止使用、銷毀該侵權復制品?！?，對此規(guī)定，筆者檢索歸納以往的司法判例，純粹出于自用而盜版軟件的軟件終端使用者，在承擔了停止侵權等法律責任的基礎上，基本無需再就其侵權責任進行相應的經(jīng)濟賠償。

例如，在北京北大方正電子有限公司與蔣桂玲計算機軟件著作權侵權糾紛案中，法院認為：方正公司享有該軟件的著作權，蔣桂玲作為侵權軟件復制品的持有人，因其不知道也沒有合理理由應當知道該軟件系侵權復制品，故不承擔賠償責任，但應當停止使用、銷毀該侵權復制品。依照《著作權法》第3條第1款第（8）項、第13條第1款，《計算機軟件保護條例》第30條的規(guī)定，判決蔣桂玲立即停止使用并銷毀其持有的方正軟件，駁回方正公司的其他訴訟請求[1]。

而對于商業(yè)性使用軟件的使用者，在其未經(jīng)許可或者超過許可范圍商業(yè)使用計算機軟件的情況下，除承擔停止侵權，消除影響的責任外，往往還需要對侵權賠償方式進行合理計算或由法官自由裁量，判定侵權人承擔賠償損失的民事責任。

例如，在西門子產品生命周期管理軟件有限公司與重慶環(huán)松工業(yè)（集團）有限公司、重慶環(huán)松科技工業(yè)有限公司侵害計算機軟件著作權糾紛案中[2]，法院除判決被告重慶環(huán)松科技工業(yè)有限公司立即停止對原告停止侵權外，還判定被告賠償原告經(jīng)濟損失及其為制止侵權產生的合理費用合計人民幣125萬元。

侵權責任承擔主體的認定

一旦未經(jīng)授權的復制行為被認定侵權，單位往往出于怕影響企業(yè)名譽和形象的考慮，希望能夠將侵權主體確認為員工個人，也往往會以公司并不知情，章程有明確規(guī)定不得擅自復制為借口，試圖劃清界限。那么，單位憑借這樣的理由能夠甩鍋成功嗎？

首先，要辨析該員工的行為是否屬于《計算機軟件保護條例》第十七條規(guī)定的情形，“為了學習和研究軟件內涵的設計思想和原理，通過安裝、顯示、傳輸或者存儲軟件等方式使用軟件的，可以不經(jīng)軟件著作權人許可，不向其支付報酬”。

如果符合該條款情形，自然與不構成侵權，而且與單位無關，如果超出該范圍，就有可能涉嫌侵權，此時，就需要進一步辨別員工安裝盜版軟件是否為完成工作任務，包括使用涉案軟件的員工人數(shù)、單位是否進行了監(jiān)管等因素進行綜合認定。如果有證據(jù)證明單位員工是為了完成本職工作，大規(guī)模的使用了涉案軟件，司法機關大多會認定單位為侵權主體。

在微軟公司與武漢銀嘉信息技術有限公司侵害計算機軟件著作權糾紛案中[3]，原告微軟公司訴稱，微軟公司發(fā)現(xiàn)被告武漢銀嘉信息技術有限公司多名員工未經(jīng)授權許可，擅自非法復制、安裝并商業(yè)性使用了微軟公司依法享有著作權的上述軟件，侵犯了微軟公司依法享有的軟件著作權。

被告則辯稱，被抽查的9臺電腦均為該公司員工個人所有，公司對員工購買電腦無強制要求，也無法控制員工具體使用哪些軟件，同時基于員工的流動性強的現(xiàn)狀，也無法對員工使用軟件狀況進行檢查，故請求法院駁回微軟公司的訴訟請求。

武漢市中級人民法院一審判定：武漢銀嘉信息技術有限公司利用職工自有電腦中復制安裝的涉案軟件完成經(jīng)營任務的行為，屬于未經(jīng)許可商業(yè)使用微軟公司軟件，構成對微軟公司相關軟件復制權的侵犯，武漢銀嘉信息技術有限公司應根據(jù)實際使用人數(shù)及情況、侵權軟件在抽查電腦中所占比例以及正版軟件的銷售價格計算對微軟公司進行賠償。

筆者認為，雖然在大多數(shù)案件當中，未經(jīng)授權的復制的確是員工擅自實施的，然而，如果該類軟件的使用，是為了完成本職工作，應由單位擔責。比如，在一些動漫設計公司中，設計軟件屬于公司開展業(yè)務的基本工具，正常情況下，單位應當為員工提供必要的作業(yè)工具，而不是員工自我解決。據(jù)此，公司涉案電腦上安裝的制圖軟件，應屬于公司知情且默許的行為，應判定單位構成侵害軟件權利人的軟件著作權的行為。

我國《侵權責任法》第三十四條做出規(guī)定，用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務造成對他人合法權益的侵害的，侵權責任由用人單位承擔。據(jù)此，即便確實是員工單獨完成的，其安裝該軟件的行為必然是為了執(zhí)行工作任務的需要，故此事件中的相關侵權責任應當由公司承擔。

進一步講，雖然《計算機軟件保護條例》第30條規(guī)定了軟件的復制品持有人不知道也沒有合理理由應當知道該軟件是侵權復制品的，不承擔賠償責任。但是，公司作為專業(yè)的動漫設計公司，應當能夠辨別員工的作品是否出于本單位提供的軟硬件設備，因此，應當知道員工使用的是何種圖像處理軟件。

損害賠償?shù)呐e證問題

在知識產權侵權案件中，對賠償金額的舉證一直是個難點問題，而對于因復制引發(fā)的軟件著作權侵權糾紛，便更是如此。實務中，除了按照《北京市高級人民法院關于確定著作權侵權損害賠償責任的指導意見》第31條的規(guī)定，參照原告合理的許可使用費，或正版軟件市場價格確定賠償數(shù)額外，在傳統(tǒng)的審判實務中，無論是對按照權利人的實際損失進行舉證，還是對侵權人違法所得進行舉證，從而認定數(shù)額，因此都是頗具難度的，而最終司法機關往往采用自由裁量權進行綜合認定。

而在近年的一些案例當中，舉證問題情況得到了新突破。在磊若軟件公司與浙江明牌珠寶股份有限公司著作權侵權糾紛案中[4]，原告磊若軟件公司使用telnet遠程取證作為侵權證據(jù)，即由磊若軟件公司的代理人在公證處的電腦上進行以下操作，通過登錄工信部查到侵權人網(wǎng)站，將獲取的域名及物理地址進行抓取，制作成公證書，從而實現(xiàn)證據(jù)的生成。

當通過此種方式取得的證據(jù)被法院認可后，磊若軟件公司啟動了大量的訴訟在全國范圍內進行了維權，取得了較好的效果。雖然，業(yè)界對此還存在爭議，除了支持說認為原告已完成了舉證責任之外，也有反對說認為此時原告尚未完成舉證責任，應當繼續(xù)舉證或申請法院進行證據(jù)保全。但是，對于這一舉證方式的采用，無疑是對因未經(jīng)授權復制使用軟件引發(fā)的著作權侵權糾紛取證難的重要突破。在奧托恩姆科技有限公司、廣州市寶宣生物科技有限公司著作權權屬、侵權糾紛案中[5]，原告奧托恩姆科技有限公司同樣是通過使用telnet遠程取證的方式，有力的證明了被告的侵權行為，且獲得了應有的賠償。

綜上，對于員工在單位電腦上安裝盜版軟件的情況，首先可以肯定的是，無論單位或個人，使用未經(jīng)授權軟件的商業(yè)使用行為，都會侵犯了著作權人對計算機軟件享有的復制權。但是，在對責任的承擔方面，我國《計算機軟件保護條例》列舉了免責事由，即對持有人不知道也沒有合理理由應當知道該軟件是侵權復制品的，不承擔賠償責任。

在侵權主體的認定方面，如果員工安裝軟件不是用于個人學習等原因，尤其是對于使用盜版軟件完成單位任務時，又是在多人使用的情況下，單位很難擺脫責任。就此，也做出提示，單位對于企業(yè)員工使用盜版軟件的情況，還是應該加強監(jiān)管，否則除了停止侵害外，還要承擔賠償損失的責任，如果惡意使用造成不良影響，還要承擔公開賠禮道歉的民事責任。而關于損害賠償?shù)呐e證，telnet或將成為突破。

注釋

[1]（2007）寧民知終字第5號/北京北大方正電子有限公司與蔣桂玲計算機軟件著作權侵權糾紛
[2](2016)渝01民初1150號/西門子產品生命周期管理軟件有限公司與重慶環(huán)松工業(yè)（集團）有限公司、重慶環(huán)松科技工業(yè)有限公司侵害計算機軟件著作權糾紛。
[3]（2013）鄂武漢中知初字第01421號/微軟公司與武漢銀嘉信息技術有限公司侵害計算機軟件著作權糾紛
[4]（2013）紹知初字第323號/磊若軟件公司與浙江明牌珠寶股份有限公司著作權權屬、侵權糾紛
[5]（2016）粵73民終316號/奧托恩姆科技有限公司、廣州市寶宣生物科技有限公司著作權權屬、侵權糾紛

來源：IPRdaily中文網(wǎng)（IPRdaily.cn）
作者：張博  蘭臺所知產團隊律師
編輯：IPRdaily趙珍          校對：IPRdaily縱橫君

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