電學(xué)領(lǐng)域保護(hù)客體問(wèn)題淺析

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作者：逯恒 超凡知識(shí)產(chǎn)權(quán)服務(wù)股份有限公司

原標(biāo)題：電學(xué)領(lǐng)域保護(hù)客體問(wèn)題淺析

當(dāng)下，國(guó)內(nèi)專(zhuān)利法對(duì)于客體問(wèn)題的認(rèn)識(shí)越發(fā)深入，形式上的調(diào)整方式已經(jīng)難以發(fā)揮作用，代理人在具體作業(yè)的時(shí)候應(yīng)該將更多精力放在方案構(gòu)思上，而不是滿(mǎn)足于簡(jiǎn)單的將方案表述清楚。

客體問(wèn)題一直是電學(xué)領(lǐng)域的新申請(qǐng)?jiān)趯彶闀r(shí)所遇到的常見(jiàn)問(wèn)題，從出現(xiàn)頻率的角度來(lái)看，雖然近些年的審查風(fēng)向偏向更多的使用創(chuàng)造性的條款進(jìn)行審查，但從18年開(kāi)始，客體問(wèn)題的出現(xiàn)頻率仍然呈上升的趨勢(shì)?？v觀(guān)其原因，大致有二：1、新興技術(shù)（如數(shù)學(xué)建模）開(kāi)始進(jìn)行專(zhuān)利申請(qǐng)，受限于撰寫(xiě)水平，或者受限于審查難度、審查成本，使用客體法條進(jìn)行審查較為合適；2、近些年我國(guó)對(duì)專(zhuān)利保護(hù)客體問(wèn)題研究的越發(fā)深入，客體方面的規(guī)則設(shè)定的越發(fā)合理，在審查時(shí)使用客體法條進(jìn)行審查也可以達(dá)到審查目的。從實(shí)操角度來(lái)看，企業(yè)更加關(guān)注有客體風(fēng)險(xiǎn)的案件如何保護(hù)、如何提高授權(quán)率，代理人也更加關(guān)注如何規(guī)避客體問(wèn)題。由此，本文將對(duì)電學(xué)領(lǐng)域常見(jiàn)的客體問(wèn)題進(jìn)行簡(jiǎn)要分析。

可以肯定的是，設(shè)置保護(hù)客體法條的目的是避免一些不適合的方案被授予專(zhuān)利權(quán)，即定義出不應(yīng)授權(quán)方案（非客體方案）。如“人”、“水”等概念的定義一樣，任何一個(gè)對(duì)象的定義均有一定的不完備性（當(dāng)然，也可以認(rèn)為是語(yǔ)言的不完備性導(dǎo)致的），雖然通過(guò)具體詞語(yǔ)的限定可以明顯的確定出哪些具體對(duì)象符合該定義，但位于概念邊緣的具體對(duì)象則難以確定其是否符合該定義。更甚于傳統(tǒng)意義中的“人”、“水”等概念，非客體方案更難定義，其原因有二，1是這一概念完全是人為定義的，并不是從自然界中的實(shí)際對(duì)象轉(zhuǎn)化過(guò)來(lái)的；2是這一概念在自然界中缺乏直觀(guān)對(duì)象，難以產(chǎn)生直觀(guān)的感受。

雖然理解困難，但還是得直面這一問(wèn)題。在理解非客體方案這一概念的時(shí)候可以比較直觀(guān)的通過(guò)專(zhuān)利法、細(xì)則等文獻(xiàn)中的文字記載來(lái)進(jìn)行較為直觀(guān)的感受。先援引法二條二款的原文“發(fā)明，是指對(duì)產(chǎn)品、方法或者其改進(jìn)所提出的新的技術(shù)方案”，再援引審查指南中關(guān)于法二條二款的說(shuō)明“未采用技術(shù)手段解決技術(shù)問(wèn)題，以獲得符合自然規(guī)律的技術(shù)效果的方案，不屬于專(zhuān)利法第二條第二款規(guī)定的客體”。從字面意思上來(lái)看，法二條中的重點(diǎn)描述詞是“技術(shù)方案”，指南中的重點(diǎn)描述詞是“技術(shù)手段+技術(shù)問(wèn)題+自然規(guī)律+技術(shù)效果”。相較而言，“技術(shù)方案”要比“發(fā)明”更具體一點(diǎn)，“技術(shù)手段+技術(shù)問(wèn)題+自然規(guī)律+技術(shù)效果”要比“技術(shù)方案”更具體一點(diǎn)，但不論是哪種描述方式都有其不完備性。比如，技術(shù)手段的要求，可以通過(guò)增加一些具有技術(shù)性的特征來(lái)克服；技術(shù)問(wèn)題的要求更容易克服，一個(gè)方案或多或少，或直接或間接都可以與技術(shù)問(wèn)題掛鉤，技術(shù)效果也是一樣。在這種情況下，我們?cè)撊绾未_定哪些方案是非客體方案呢？

筆者認(rèn)為，關(guān)于客體問(wèn)題，其核心在于三點(diǎn)：

核心點(diǎn)1，自然規(guī)律，不是數(shù)學(xué)規(guī)律

核心點(diǎn)2，方案與技術(shù)問(wèn)題的緊密程度

核心點(diǎn)3，自然規(guī)律是客觀(guān)規(guī)律，是不以人的意志為轉(zhuǎn)移的規(guī)律

核心點(diǎn)1，自然規(guī)律，不是數(shù)學(xué)規(guī)律

關(guān)于核心點(diǎn)1，數(shù)學(xué)規(guī)律指的是沒(méi)有物理含義的幾個(gè)數(shù)字之間進(jìn)行的計(jì)算，而自然規(guī)律指的是在特定物理環(huán)境下，反映各個(gè)對(duì)象關(guān)系的規(guī)律。

我們先來(lái)看一個(gè)最近修改審查指南后所列舉的例子：

例1，一種建立數(shù)學(xué)模型的方法，其特征在于，包括以下步驟：

根據(jù)第一分類(lèi)任務(wù)的訓(xùn)練樣本中的特征值和至少一個(gè)第二分類(lèi)任務(wù)的訓(xùn)練樣本中的特征值，對(duì)初始特征提取模型進(jìn)行訓(xùn)練，得到目標(biāo)特征提取模型；其中，所述第二分類(lèi)任務(wù)是與所述第一分類(lèi)任務(wù)相關(guān)的其它分類(lèi)任務(wù)；

根據(jù)所述目標(biāo)特征提取模型，分別對(duì)所述第一分類(lèi)任務(wù)的每個(gè)訓(xùn)練樣本中的特征值進(jìn)行處理，得到所述每個(gè)訓(xùn)練樣本對(duì)應(yīng)的提取特征值；

將所述每個(gè)訓(xùn)練樣本對(duì)應(yīng)的提取特征值和標(biāo)簽值組成提取訓(xùn)練樣本，對(duì)初始分類(lèi)模型進(jìn)行訓(xùn)練，得到目標(biāo)分類(lèi)模型；

將所述目標(biāo)分類(lèi)模型和所述目標(biāo)特征提取模型組成所述第一分類(lèi)任務(wù)的數(shù)學(xué)模型。

可以看出，例1中的處理對(duì)象是所有訓(xùn)練樣本，方案中的特征值、樣本等特征均是沒(méi)有任何特定物理含義的特征，均是數(shù)學(xué)層面的參數(shù)，故該方案反應(yīng)的也是數(shù)學(xué)層面（也可以認(rèn)為是數(shù)字層面）的規(guī)律，并非是物理層面的規(guī)律，因此，例1不符合客體要求。

再來(lái)看一個(gè)最近修改審查指南后所列舉下例子：

例2，一種卷積神經(jīng)網(wǎng)絡(luò)CNN模型的訓(xùn)練方法，其特征在于，所述方法包括：

獲取待訓(xùn)練CNN模型的初始模型參數(shù)，所述初始模型參數(shù)包括各級(jí)卷積層的初始卷積核、所述各級(jí)卷積層的初始偏置矩陣、全連接層的初始權(quán)重矩陣和所述全連接層的初始偏置向量；

獲取多個(gè)訓(xùn)練圖像；

在所述各級(jí)卷積層上，使用所述各級(jí)卷積層上的初始卷積核和初始偏置矩陣，對(duì)每個(gè)訓(xùn)練圖像分別進(jìn)行卷積操作和最大池化操作，得到每個(gè)訓(xùn)練圖像在所述各級(jí)卷積 層上的第一特征圖像；

對(duì)每個(gè)訓(xùn)練圖像在至少一級(jí)卷積層上的第一特征圖像進(jìn)行水平池化操作，得到每個(gè)訓(xùn)練圖像在各級(jí)卷積層上的第二特征圖像；

根據(jù)每個(gè)訓(xùn)練圖像在各級(jí)卷積層上的第二特征圖像確定每個(gè)訓(xùn)練圖像的特征向量；

根據(jù)所述初始權(quán)重矩陣和初始偏置向量對(duì)每個(gè)特征向量進(jìn)行處理，得到每個(gè)訓(xùn)練圖像的類(lèi)別概率向量；

根據(jù)所述每個(gè)訓(xùn)練圖像的類(lèi)別概率向量及每個(gè)訓(xùn)練圖像的初始類(lèi)別，計(jì)算類(lèi)別誤差；

基于所述類(lèi)別誤差，對(duì)所述待訓(xùn)練CNN模型的模型參數(shù)進(jìn)行調(diào)整；

基于調(diào)整后的模型參數(shù)和所述多個(gè)訓(xùn)練圖像，繼續(xù)進(jìn)行模型參數(shù)調(diào)整的過(guò)程，直至迭代次數(shù)達(dá)到預(yù)設(shè)次數(shù)；

將迭代次數(shù)達(dá)到預(yù)設(shè)次數(shù)時(shí)所得到的模型參數(shù)作為訓(xùn)練好的CNN模型的模型參數(shù)。

可以看出，相較于例1而言，例2中的方案是針對(duì)樣本為圖像的方案所設(shè)計(jì)的，例2中使用了如特征圖像、訓(xùn)練圖像等多個(gè)更為具體的特征。故例2中的方案的客體問(wèn)題是較為輕微的。

由前兩個(gè)例子可以看出，權(quán)利要求中使用了物理含義更具體的特征，或者說(shuō)使用了具有特定物理含義的特征，就可以使得方案符合客體要求。但是不是只要引入了具有物理含義的特征就可以保證方案沒(méi)有客體問(wèn)題了呢？答案當(dāng)然是否定的。

再來(lái)看一個(gè)2010版審查指南中所記載的例子：

例3，一種利用計(jì)算機(jī)程序?qū)崿F(xiàn)自動(dòng)計(jì)算動(dòng)摩擦系數(shù)μ的方法，其特征在于，包括以下步驟：

計(jì)算摩擦片的位置變化量Ｓ1 和Ｓ2 的比值；

計(jì)算變化量的比值Ｓ2／Ｓ1 的對(duì)數(shù)logＳ2／Ｓ1；

求出對(duì)數(shù)logＳ2／Ｓ1 與ｅ的比值。

審查指南中也附加了對(duì)例3的評(píng)價(jià)“這種解決方案不是對(duì)測(cè)量方法的改進(jìn)，而是一種由計(jì)算機(jī)程序執(zhí)行的數(shù)值計(jì)算方法，求解的雖然與物理量有關(guān)，但求解過(guò)程是一種數(shù)值計(jì)算，該解決方案整體仍舊屬于一種數(shù)學(xué)計(jì)算方法。因此，該發(fā)明專(zhuān)利申請(qǐng)屬于專(zhuān)利法第二十五條第一款第(二) 項(xiàng)規(guī)定的智力活動(dòng)的規(guī)則和方法，不屬于專(zhuān)利保護(hù)的客體”。

通過(guò)例3可以看出來(lái)，并不是只要方案中出現(xiàn)了物理特征就可以，正如本次審查指南修改的部分“將與技術(shù)特征功能上彼此相互支持、存在相互作用關(guān)系的算法特征或商業(yè)規(guī)則和方法特征與所述技術(shù)特征作為一個(gè)整體考慮”，其重點(diǎn)在于強(qiáng)調(diào)“相互支持，相互作用關(guān)系”，即只有將非技術(shù)特征和技術(shù)特征有效的結(jié)合起來(lái)才能夠克服客體問(wèn)題，那么怎么判斷二者能否“有效的”結(jié)合起來(lái)呢？這是要看二者是否對(duì)同一個(gè)技術(shù)目的會(huì)產(chǎn)生協(xié)同的貢獻(xiàn)。

實(shí)際上，客體問(wèn)題并不是一個(gè)門(mén)檻，并不是將方案寫(xiě)成什么形態(tài)就必然能夠克服客體問(wèn)題；客體問(wèn)題與創(chuàng)造性問(wèn)題也并不是相互獨(dú)立的兩個(gè)問(wèn)題，而是客體和創(chuàng)造性共同保障了授權(quán)專(zhuān)利能夠符合專(zhuān)利制度的預(yù)期。

再引用一段本次修改審查指南后記載的部分，“如果權(quán)利要求中的算法應(yīng)用于具體的技術(shù)領(lǐng)域，可以解決具體技術(shù)問(wèn)題，那么可以認(rèn)為該算法特征與技術(shù)特征功能上彼此相互支持、存在相互作用關(guān)系，該算法特征成為所采取的技術(shù)手段的組成部分，在進(jìn)行創(chuàng)造性審查時(shí)，應(yīng)當(dāng)考慮所述的算法特征對(duì)技術(shù)方案作出的貢獻(xiàn)”。

可以看出，非技術(shù)特征與技術(shù)目的的關(guān)聯(lián)性越強(qiáng)，則其客體問(wèn)題和創(chuàng)造性問(wèn)題越容易克服。如例3中雖然提及了物理量，但這些物理量與所期望解決的技術(shù)問(wèn)題“自動(dòng)化處理”并無(wú)直接關(guān)系，自動(dòng)化處理完全是由于該方案是由計(jì)算機(jī)來(lái)完成的，這些物理量所構(gòu)成的計(jì)算規(guī)則原本就屬于現(xiàn)有技術(shù)，因此，在考慮其是否是符合客體的時(shí)候，不應(yīng)當(dāng)考慮這些物理特征。

其實(shí)，這也是很明顯的，如果一個(gè)權(quán)利要求可以通過(guò)形式上的簡(jiǎn)單修改（如增加幾個(gè)無(wú)價(jià)值的物理特征，或技術(shù)特征）就可以完全的克服客體問(wèn)題，甚至創(chuàng)造性問(wèn)題，這該是多么荒謬的事情。

整體來(lái)看，方案中體現(xiàn)的具有物理含義的特征越多，越具體，則越容易克服客體問(wèn)題，但實(shí)際上，并不能認(rèn)為只要使用了具有物理含義的特征就必然可以克服客體問(wèn)題。而是方案中所使用的特征的物理含義越明顯，且該特征與技術(shù)目的的關(guān)聯(lián)性越強(qiáng)，就越能克服客體問(wèn)題。并且，結(jié)合本次審查指南的修改內(nèi)容，也可以明確的看出：目前的審查風(fēng)向越來(lái)越注重實(shí)質(zhì)內(nèi)容，而不是形式內(nèi)容，如果增加的特征與所要達(dá)到的技術(shù)目的無(wú)關(guān)，則這些特征在審查時(shí)可能會(huì)被某種程度上“忽略掉”。

涉及核心點(diǎn)1問(wèn)題的方案大致可分為兩類(lèi)，第一類(lèi)：新興技術(shù)，如涉及模型訓(xùn)練的案件；代理人可能為了要到更大的保護(hù)范圍，所以選擇性的忽略掉了具有特定物理含義的特征，進(jìn)而導(dǎo)致方案越發(fā)接近利用數(shù)學(xué)規(guī)律的方案；第二類(lèi)：技術(shù)交底書(shū)中的記載并不理想，而代理人也沒(méi)有深挖，導(dǎo)致代理人只寫(xiě)了表面上的內(nèi)容。

涉及核心點(diǎn)1問(wèn)題的方案還是比較好解決的，由于一般企業(yè)客戶(hù)通常均是在有產(chǎn)品或者有產(chǎn)品雛形之后才進(jìn)行的專(zhuān)利申請(qǐng)，因此，只要讓代理人對(duì)方案進(jìn)行深入了解，并且在撰寫(xiě)的時(shí)候嚴(yán)格把關(guān)即可，但應(yīng)當(dāng)注意的是，用來(lái)反映自然規(guī)律的特征和技術(shù)目的的關(guān)聯(lián)性是否足夠強(qiáng)。而核心點(diǎn)2和3則更為復(fù)雜，筆者會(huì)在下一篇中進(jìn)行分析。

通過(guò)本次審查指南的修改，可以看出，中國(guó)的專(zhuān)利制度的確在朝著更合理、更專(zhuān)業(yè)、更細(xì)致的方向發(fā)展，這使得知識(shí)產(chǎn)權(quán)從業(yè)門(mén)檻進(jìn)一步得到了提高，各位知產(chǎn)人的基本功還需與時(shí)俱進(jìn)，進(jìn)一步對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度加深理解。

核心點(diǎn)2：方案與技術(shù)問(wèn)題的緊密程度

緊密程度是指權(quán)利要求中所敘述的方案決定申請(qǐng)文件中所聲稱(chēng)的技術(shù)效果的能力。方案決定技術(shù)效果的能力越強(qiáng)，則方案的技術(shù)性越強(qiáng)，方案越符合客體。

核心點(diǎn)3：自然規(guī)律是客觀(guān)規(guī)律，是不以人的意志為轉(zhuǎn)移的規(guī)律

自然規(guī)律應(yīng)當(dāng)是一個(gè)可證明正確性的客觀(guān)規(guī)律，如果這個(gè)自然規(guī)律本身是一個(gè)新發(fā)現(xiàn)的規(guī)律，而不是一個(gè)現(xiàn)有規(guī)律的跨領(lǐng)域應(yīng)用，則應(yīng)當(dāng)在一定程度上證明其合理性（某些情況下，如果是跨領(lǐng)域的應(yīng)用，則應(yīng)當(dāng)說(shuō)明其為何在跨領(lǐng)域后也合理）。

我們來(lái)看一個(gè)最近修改審查指南后所列舉的例子：

例1，一種消費(fèi)返利的方法，其特征在于，包括以下步驟：

用戶(hù)在商家進(jìn)行消費(fèi)時(shí)，商家根據(jù)消費(fèi)的金額返回一定的現(xiàn)金券，具體地，商家采用計(jì)算機(jī)對(duì)用戶(hù)的消費(fèi)金額進(jìn)行計(jì)算，將用戶(hù)的消費(fèi)金額R劃分為M 個(gè)區(qū)間，其中，M為整數(shù)，區(qū)間1到區(qū)間M的數(shù)值由小到大，將返回現(xiàn)金券的額度F也分為M個(gè)值，M個(gè)數(shù)值也由小到大進(jìn)行排列；

根據(jù)計(jì)算機(jī)的計(jì)算值，判斷當(dāng)用戶(hù)本次消費(fèi)金額位于區(qū)間1時(shí)，返利額度為第1個(gè)值，當(dāng)用戶(hù)本次消費(fèi)金額位于區(qū)間2時(shí)，返利額度為第2個(gè)值，依次類(lèi)推，將相應(yīng)區(qū)間的返利額度返回給用戶(hù)。

很明顯，例1中所列舉的方案和金額有關(guān)，屬于比較敏感的客體問(wèn)題領(lǐng)域。該類(lèi)方案的主要問(wèn)題有二：

1、 技術(shù)問(wèn)題定位的不理想，方案與所解決技術(shù)問(wèn)題的關(guān)聯(lián)程度不夠緊密；

2、 方案與現(xiàn)有技術(shù)相比，改進(jìn)的規(guī)則部分無(wú)法證明其必然性（正確性）。

問(wèn)題1，申請(qǐng)文件中直接寫(xiě)明其期望解決的技術(shù)問(wèn)題是“促進(jìn)消費(fèi)”。

很明顯，該問(wèn)題并不屬于技術(shù)問(wèn)題，但實(shí)際上，任何一個(gè)方案都可以直接或間接、正面或側(cè)面的與技術(shù)問(wèn)題進(jìn)行掛鉤，比如一種控制人飲水量的方案，我們可以將飲水量和人的工作效率（飲水量少，去衛(wèi)生間的次數(shù)就少，工作效率也因此受到影響）進(jìn)行掛鉤。

技術(shù)問(wèn)題是人為定義。因此，單純憑借技術(shù)問(wèn)題來(lái)考察方案是否符合客體并不準(zhǔn)確（即使要求技術(shù)問(wèn)題是方案所解決的直接問(wèn)題，也欠妥）。

除了考察技術(shù)問(wèn)題是否是技術(shù)問(wèn)題外，還應(yīng)當(dāng)考察方案與所解決技術(shù)問(wèn)題的關(guān)聯(lián)程度是否足夠緊密。雖然可以通過(guò)改變方案所要解決的問(wèn)題使方案解決技術(shù)問(wèn)題，但并非通過(guò)所要保護(hù)的方案就“必然”能解決技術(shù)問(wèn)題。比如為了解決技術(shù)問(wèn)題，需要人為參與，或者需要其他終端配合，那方案與技術(shù)問(wèn)題就不夠緊密，也就是方案與技術(shù)問(wèn)題的“必然性”不夠強(qiáng)。如果考察客體問(wèn)題時(shí)忽略了方案與問(wèn)題的緊密程度，則所有方案都可以直接或間接的與技術(shù)問(wèn)題、技術(shù)效果掛鉤，那客體問(wèn)題將不復(fù)存在。

故針對(duì)問(wèn)題1，審查人員在考察方案客體問(wèn)題時(shí)，應(yīng)當(dāng)核實(shí)方案與技術(shù)問(wèn)題的緊密程度，或方案對(duì)技術(shù)問(wèn)題的決定程度。代理人則應(yīng)當(dāng)通過(guò)說(shuō)理的方式，論述方案能夠解決技術(shù)問(wèn)題的原因，從而加強(qiáng)方案和技術(shù)問(wèn)題的緊密程度。

問(wèn)題2，大部分的自然規(guī)律（如某個(gè)物理參數(shù)的計(jì)算公式）都是通過(guò)數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)的方式得到的。比如，重力加速度的計(jì)算公式、巖石密度的計(jì)算公式等，這些規(guī)則都是通過(guò)大量的數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)、擬合與推導(dǎo)得出。類(lèi)似的，某些規(guī)則（如給用戶(hù)發(fā)放電子優(yōu)惠券和引導(dǎo)用戶(hù)分時(shí)段使用平臺(tái)之間的關(guān)系等）也可以通過(guò)大數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)的方式得出，如果能證明這些規(guī)則的必然性（正確性），即證明依據(jù)該規(guī)則所制定的方案必然，則能夠達(dá)到技術(shù)目的，該方案也應(yīng)當(dāng)認(rèn)為是符合客體要求。反之，如果隨便提出一個(gè)規(guī)則都能夠得到授權(quán)，豈不就亂了？

分析起來(lái)雖然容易，但實(shí)際上，寫(xiě)好具有上述兩種問(wèn)題的方案并不容易。

針對(duì)第一個(gè)問(wèn)題，首先應(yīng)當(dāng)調(diào)整技術(shù)問(wèn)題的定位，而后再適應(yīng)性的調(diào)整方案的描述方式。

調(diào)整技術(shù)問(wèn)題的定位，首先要調(diào)整背景技術(shù)，也就是通過(guò)背景技術(shù)的調(diào)整來(lái)將問(wèn)題引向技術(shù)問(wèn)題，并且還要協(xié)同調(diào)整方案的描述方式，或者說(shuō)調(diào)整方案的抽象程度（抽取技術(shù)特征的角度或?qū)用妫?。比如?的方案，代理人可以將技術(shù)問(wèn)題定義為控制用戶(hù)向服務(wù)器發(fā)起交易請(qǐng)求的數(shù)量，以達(dá)到控制服務(wù)負(fù)載的問(wèn)題（當(dāng)然，也可依據(jù)具體的技術(shù)事實(shí)，將技術(shù)問(wèn)題引到其他方向），并且適應(yīng)性的調(diào)整權(quán)利要求中的內(nèi)容。

針對(duì)第二個(gè)問(wèn)題，可以通過(guò)說(shuō)理或者數(shù)據(jù)證明的方案進(jìn)行證明，但這種處理方式并不具有普遍性，通常只能隨代理經(jīng)驗(yàn)的豐富程度來(lái)提高案件質(zhì)量，因個(gè)案的情況來(lái)進(jìn)行調(diào)整。

綜合來(lái)看，核心點(diǎn)2和3所反映的客體問(wèn)題不能僅憑答復(fù)階段的答復(fù)意見(jiàn)來(lái)解決，應(yīng)當(dāng)在撰寫(xiě)階段就埋下伏筆。

比如，關(guān)于核心點(diǎn)2的問(wèn)題，應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)文件中通過(guò)說(shuō)理的方式來(lái)論述權(quán)利要求中的方案為何能決定技術(shù)效果。

又比如，關(guān)于核心點(diǎn)3的問(wèn)題，應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)文件中寫(xiě)明：文中所聲稱(chēng)的自然規(guī)律正確的原因。如果是通過(guò)數(shù)據(jù)證明，則更需要在申請(qǐng)文件中寫(xiě)明，而不是在答復(fù)OA階段才提出。

關(guān)于核心點(diǎn)3，還可以進(jìn)一步引申出如下兩個(gè)客體方面的問(wèn)題：

3、專(zhuān)利法中所不保護(hù)的智力活動(dòng)規(guī)則是什么？

4、有智力活動(dòng)規(guī)則嫌疑的專(zhuān)利如何專(zhuān)利化？

問(wèn)題3，因?yàn)橐呀?jīng)有大量文章對(duì)此進(jìn)行闡述，故不再贅述，只簡(jiǎn)要說(shuō)明：專(zhuān)利法中所指的不保護(hù)智力活動(dòng)規(guī)則，是指不保護(hù)人們的思想過(guò)程。如尋找解決問(wèn)題方法的過(guò)程、進(jìn)行邏輯推導(dǎo)的過(guò)程，這些過(guò)程僅存在于大腦的思想層面，無(wú)法證明某人使用了某個(gè)思想，也無(wú)法維權(quán)（當(dāng)然也還有其他方面的原因），故不能保護(hù)智力活動(dòng)規(guī)則。

可以預(yù)見(jiàn)的是，任何一個(gè)專(zhuān)利方案在提出的過(guò)程中，都不可能脫離智力活動(dòng)規(guī)則，比如思考解決方案的過(guò)程就是智力活動(dòng)規(guī)則的使用過(guò)程。如此，是否所有方案都不能申請(qǐng)專(zhuān)利？答案是否定的。智力活動(dòng)規(guī)則的方案能否申請(qǐng)專(zhuān)利，主要是看該方案在實(shí)現(xiàn)的時(shí)候是否有智力活動(dòng)規(guī)則的參與。技術(shù)方案應(yīng)主要受制于一般自然規(guī)律（客觀(guān)規(guī)律），而不是受人為因素（人腦的智力活動(dòng)）的影響。比如智力活動(dòng)規(guī)則在計(jì)算機(jī)化之后就有可能進(jìn)行保護(hù)了。

問(wèn)題4，實(shí)際上，該問(wèn)題是在問(wèn)題2的基礎(chǔ)上進(jìn)一步引申出來(lái)的問(wèn)題。當(dāng)前，關(guān)于有智力活動(dòng)規(guī)則嫌疑的專(zhuān)利如何進(jìn)行保護(hù)，已有大量的文章進(jìn)行闡述，本文僅從如何提高授權(quán)概率的角度進(jìn)行簡(jiǎn)要說(shuō)明。

常見(jiàn)的有智力活動(dòng)規(guī)則嫌疑的專(zhuān)利大致可以分為三類(lèi)：

● 涉及人機(jī)交互的游戲方法

● 商業(yè)方法

● 某些非技術(shù)參數(shù)的計(jì)算方法

這三類(lèi)專(zhuān)利面臨的主要問(wèn)題是一樣的，都是無(wú)法解決技術(shù)問(wèn)題。

對(duì)于上述第一、二類(lèi)情況，通?？梢圆捎酶淖兎桨赋橄蟪潭群统橄蠼嵌鹊姆绞絹?lái)解決。一二類(lèi)情況所期望保護(hù)的對(duì)象并不是單一的方案，而是一個(gè)產(chǎn)品（功能），代理人需要做的是從這個(gè)功能中抽象出具有技術(shù)性的方案。

例2，比如，某權(quán)利要求中所描述的方案為：

首先依據(jù)用戶(hù)的注冊(cè)信息對(duì)用戶(hù)進(jìn)行分類(lèi)，而后，向不同的用戶(hù)發(fā)放不同類(lèi)型的優(yōu)惠券。

很明顯這種方案幾乎是不可能授權(quán)的。但經(jīng)過(guò)調(diào)研發(fā)現(xiàn)實(shí)際的方案如下：某網(wǎng)站服務(wù)器的計(jì)算能力不足，服務(wù)器無(wú)法在同一時(shí)間接受過(guò)大的訪(fǎng)問(wèn)量，此時(shí)，商家認(rèn)為可以采用發(fā)放優(yōu)惠券來(lái)引導(dǎo)用戶(hù)進(jìn)行分時(shí)訪(fǎng)問(wèn)。具體的機(jī)制為：首先區(qū)分用戶(hù)的類(lèi)型，如上班族（白天上班）、夜班族和居家族（在家辦公）；而后，對(duì)于上班族發(fā)放的優(yōu)惠券是在午休時(shí)間使用的優(yōu)惠券，對(duì)于夜班族發(fā)放的是在凌晨使用的優(yōu)惠券，對(duì)于居家族則發(fā)放的是在午休時(shí)間和凌晨以外可以使用的優(yōu)惠券。通過(guò)這種方式可以引導(dǎo)這幾種用戶(hù)群體在不同的時(shí)間段訪(fǎng)問(wèn)網(wǎng)站，以降低網(wǎng)站的負(fù)荷。

例3，又比如，一種在網(wǎng)絡(luò)游戲中擺攤的方法，有如下兩種撰寫(xiě)方式：

撰寫(xiě)方式1：

背景技術(shù)：對(duì)于某些游戲，在玩家在游戲中可以擺攤，以將不同玩家所擁有的道具進(jìn)行交易。但擺攤的交易界面比較單一，個(gè)性化不足。

技術(shù)方案：玩家可以在交易準(zhǔn)備界面中設(shè)置顏色，在進(jìn)入到交易界面中，系統(tǒng)可以按照設(shè)置的顏色顯示對(duì)應(yīng)的物品，提高了用戶(hù)感受度。

撰寫(xiě)方式2：

背景技術(shù)：對(duì)于某些游戲，在玩家在游戲中可以擺攤，以將不同玩家所擁有的道具進(jìn)行交易。但擺攤的交易界面比較單一，在交易界面中僅能夠逐個(gè)列舉出所要售賣(mài)的物品，玩家無(wú)法快速查找到想要購(gòu)買(mǎi)的重要道具。

技術(shù)方案：在交易界面中依據(jù)玩家的需要，將重要的道具改變顏色，使其顏色更加鮮艷，如使用紅色，以提高用戶(hù)的查找效率。

通過(guò)上述兩個(gè)例子可以看出，例2中，主要增加了對(duì)優(yōu)惠券內(nèi)容的限定，并且在說(shuō)明書(shū)中增加了說(shuō)理的內(nèi)容；例3中，主要增加了描述顏色使用規(guī)則的技術(shù)細(xì)節(jié)，并且也在說(shuō)明書(shū)中增加了說(shuō)理的內(nèi)容。由此可見(jiàn)，對(duì)于第一、二類(lèi)情況，代理人應(yīng)該多了解產(chǎn)品細(xì)節(jié)，多與發(fā)明人溝通技術(shù)事實(shí)，更重要的是代理人要對(duì)此類(lèi)技術(shù)性較弱的方案保持敏感度，了解方案細(xì)節(jié)的同時(shí)，還要從解決技術(shù)問(wèn)題的角度考慮是否能夠解決技術(shù)問(wèn)題。

針對(duì)第三類(lèi)情況，通常需要采用方案截?cái)嗯c說(shuō)理相結(jié)合的方式來(lái)應(yīng)對(duì)。

方案截?cái)嗍切枰谝粋€(gè)完整處理流程的中間結(jié)果中找到一個(gè)可量化討論的技術(shù)參數(shù)。說(shuō)理則是指要在說(shuō)明書(shū)中解釋如何通過(guò)本方案的處理過(guò)程使該可量化討論的技術(shù)特征保證精度/效率（當(dāng)然也可以是其他技術(shù)效果）。

再來(lái)看一個(gè)修改審查指南后提供例子

例4，一種基于地區(qū)用電特征的經(jīng)濟(jì)景氣指數(shù)分析方法，其特征在于，包括以下步驟：

根據(jù)待檢測(cè)地區(qū)的經(jīng)濟(jì)數(shù)據(jù)和用電數(shù)據(jù)，選定待檢測(cè)地區(qū)的經(jīng)濟(jì)景氣指數(shù)的初步指標(biāo)，其中，所述初步指標(biāo)包括經(jīng)濟(jì)指標(biāo)和用電指標(biāo)；

通過(guò)計(jì)算機(jī)執(zhí)行聚類(lèi)分析方法和時(shí)差相關(guān)分析法，確定所述待檢測(cè)地區(qū)的經(jīng)濟(jì)景氣指標(biāo)體系，包括先行指標(biāo)、一致指標(biāo)和滯后指標(biāo)；

根據(jù)所述待檢測(cè)地區(qū)的經(jīng)濟(jì)景氣指標(biāo)體系，采用合成指數(shù)計(jì)算方法，獲取所述待檢測(cè)地區(qū)的經(jīng)濟(jì)景氣指數(shù)。

審查指南中對(duì)于上述例子的評(píng)價(jià)如下：

“該解決方案是一種經(jīng)濟(jì)景氣指數(shù)的分析和計(jì)算方法，該方法是由 計(jì)算機(jī)執(zhí)行的，其處理對(duì)象是各種經(jīng)濟(jì)指標(biāo)、用電指標(biāo)，解決的問(wèn)題 是對(duì)經(jīng)濟(jì)走勢(shì)進(jìn)行判斷，不構(gòu)成技術(shù)問(wèn)題，所采用的手段是根據(jù)經(jīng)濟(jì) 數(shù)據(jù)和用電數(shù)據(jù)對(duì)經(jīng)濟(jì)情況進(jìn)行分析，僅是依照經(jīng)濟(jì)學(xué)規(guī)律采用經(jīng)濟(jì)管理手段，不受自然規(guī)律的約束，因而未利用技術(shù)手段，該方案最終 可以獲得用于評(píng)估經(jīng)濟(jì)的經(jīng)濟(jì)景氣指數(shù)，不是符合自然規(guī)律的技術(shù)效 果，因此該解決方案不屬于專(zhuān)利法第二條第二款規(guī)定的技術(shù)方案，不屬于專(zhuān)利保護(hù)的客體?！?/p>

對(duì)于例4中的方案，主要難點(diǎn)有兩個(gè)：

● 經(jīng)濟(jì)景氣指數(shù)并不是一個(gè)可量化的參數(shù)；

● 經(jīng)濟(jì)景氣情況難以通過(guò)說(shuō)理的方式來(lái)證明是否計(jì)算的更加準(zhǔn)確了。

針對(duì)以上情況，可以重新確定方案最終產(chǎn)出的參數(shù)，并且論述該參數(shù)的計(jì)算過(guò)程（本方案）是如何保證參數(shù)的計(jì)算準(zhǔn)確度/效率。論述過(guò)程中也可以引入數(shù)據(jù)證明，比如某些論文中的分析，或者是通過(guò)可信渠道進(jìn)行大數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)的結(jié)果。

當(dāng)下，國(guó)內(nèi)專(zhuān)利法對(duì)于客體問(wèn)題的認(rèn)識(shí)越發(fā)深入，形式上的調(diào)整方式已經(jīng)難以發(fā)揮作用，代理人在具體作業(yè)的時(shí)候應(yīng)該將更多精力放在方案構(gòu)思上，而不是滿(mǎn)足于簡(jiǎn)單的將方案表述清楚。

來(lái)源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）

作者：逯恒 超凡知識(shí)產(chǎn)權(quán)服務(wù)股份有限公司

編輯：IPRdaily王穎          校對(duì)：IPRdaily縱橫君

注：原文鏈接：電學(xué)領(lǐng)域保護(hù)客體問(wèn)題淺析（點(diǎn)擊標(biāo)題查看原文）

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