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來源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）
供稿：高記源 高律別睡啦
原標(biāo)題：合理使用？原來宇宙第一的粵海街道辦也不懂知識產(chǎn)權(quán)
據(jù)南山區(qū)政府官網(wǎng)發(fā)布的信息了解到，考慮到此前冬奧會吉祥物“冰墩墩”一“墩”難求的狀況，南山區(qū)多個(gè)街道借核酸檢測采樣的契機(jī)，為轄區(qū)居民貼心準(zhǔn)備“冰墩墩”貼紙，測一次核酸，就送一張冰墩墩貼紙，而且每次的冰墩墩貼紙，都不一樣。然而2月28日，在深圳南山粵海街道做過兩次核酸檢測的鄭先生，實(shí)名舉報(bào)粵海街道違規(guī)使用“冰墩墩”形象，并向北京冬奧組委會官網(wǎng)郵箱發(fā)了舉報(bào)郵件。那么，這種不算“商業(yè)用途”的行為屬于侵權(quán)嗎？
有時(shí)候真的心疼做新媒體的同學(xué)們，網(wǎng)速快了之后緊跟時(shí)事簡直是地獄難度。
就在筆者昨天下午身披13號戰(zhàn)袍和幾位“律界俊杰”鏖戰(zhàn)在籃球野場的時(shí)候，知產(chǎn)圈爆出了個(gè)不小的瓜，等到了球賽正賽（燒烤啤酒）時(shí)，瓜已經(jīng)成功出圈。各路兄弟們開始懟著我這個(gè)知產(chǎn)律師問：“這不是公益的嗎？”、“這也沒有商業(yè)性質(zhì)啊？”
我也只能一邊啃著鵪鶉一邊娓娓道來。
只看結(jié)論請滑到底部！?。?/strong>
商標(biāo)墩
前段時(shí)間冬奧會激戰(zhàn)正酣時(shí)，我為律所的廣播站撰寫過一篇稿件《侵犯冰墩墩知識產(chǎn)權(quán)法律分析》，同時(shí)近一兩個(gè)月也總有閑著沒事的朋友跑來問我“我買了正品冰墩墩然后拍照發(fā)朋友圈算不算侵權(quán)？”、“我自制冰墩墩送人侵不侵權(quán)？”
這種現(xiàn)象級IP對于全體國民的知識產(chǎn)權(quán)意識提升是有極大的幫助的，或許也能加速知產(chǎn)春天的到來。（講正題！講正題！）
冬奧委對于冰墩墩的保護(hù)可以說是不遺余力，從商標(biāo)角度，冬奧委已經(jīng)申請了1127件商標(biāo)，針對主要的冬奧會標(biāo)志、文字、冰墩墩、雪容融形象都采取了全類注冊。
全類注冊是啥意思呢？一般是財(cái)大氣粗的主體作為防御性的商標(biāo)布局，一些離譜的類別雖然自己不用，但是也不想讓別人用，比如下圖的45類標(biāo)。
首先得說全面布局值得肯定，但是三年后對于一些沒有實(shí)際使用過的類別是否會有人提出“撤三”就不得而知了。
通過檢索可以看到，這其中有675件處于無效狀態(tài)的商標(biāo)，其中的一些可能是部分駁回之后被分割申請了。不愧是知產(chǎn)人民的好大哥，瘋起來連自己都?xì)⒌腃NIPA。
專利墩
墩墩身上的護(hù)符，最容易被忽略的估計(jì)是專利權(quán)了。
2019年8月，冰墩墩方案最終確定，2019年9月17日晚正式發(fā)布冰墩墩，而在冰墩墩發(fā)布之前的2019年9月16日，北京冬奧組委會就申請了八件外觀專利權(quán)，其中四件專利涉及冰墩墩本尊的標(biāo)志物、標(biāo)貼、標(biāo)牌、手機(jī)界面。
重要的知識點(diǎn)在哪里？發(fā)布之前，先申請?jiān)侔l(fā)布，球球各位老鐵不要拿已經(jīng)公開過的專利去訴訟了，對家律師做夢都會笑醒的。
截至目前，以北京2022年冬奧會和冬殘奧會組織委員會為申請人，已經(jīng)申請了14件外觀設(shè)計(jì)專利。
本次事件中，粵海街道辦踩雷的不光是著作權(quán)，這還有個(gè)貼紙的外觀專利呢。
版權(quán)＆奧林匹克墩
本次鄭先生舉報(bào)，并且得到冬奧會回復(fù)的，主要是版權(quán)（著作權(quán)）和奧林匹克標(biāo)志這兩項(xiàng)。
冰墩墩形象屬于美術(shù)作品，本次粵海街道辦發(fā)放的核酸貼紙上面的形象與冰墩墩作品構(gòu)成實(shí)質(zhì)性相似，同時(shí)因?yàn)槎瑠W委發(fā)表在先，且冰墩墩具有較高知名度，粵海街道辦存在接觸可能性，滿足著作權(quán)法“接觸＋實(shí)質(zhì)性相似”的判斷標(biāo)準(zhǔn)，粵海街道辦未經(jīng)許可擅自復(fù)制、發(fā)行冰墩墩作品的行為，構(gòu)成侵權(quán)。
我不聽我不管，我就要墩墩
“但是，粵海街道辦也是在做公益啊，為了全民抗疫大局啊”
“但是，geigei粵海街道辦沒有商業(yè)使用啊，免費(fèi)發(fā)放的”
“但是，粵海街道辦是國家機(jī)關(guān)在履行公務(wù)職責(zé)啊”
但是，雖然情感上不好接受，著作權(quán)是一種對世權(quán)，擁有極大的權(quán)利范圍，只要不是法定的權(quán)利限制情形，就不應(yīng)當(dāng)限縮其保護(hù)范圍。
我國《著作權(quán)法》第二十四條，其實(shí)是《伯爾尼公約》合理使用制度在我國的本土化作業(yè)，總結(jié)起來就是，滿足法定條件，標(biāo)明姓名，即可無須許可、不付費(fèi)。為了不水篇幅（雖然最近總被說短），正好用上我給顧問單位講課的PPT。
針對本次事件，廣大熱心網(wǎng)友紛紛為粵海街道辦出謀劃策，我看到最搭邊的兩個(gè)是二十四條的（七）和（九）兩項(xiàng)。
第（七）項(xiàng)，是國家機(jī)關(guān)執(zhí)行公務(wù)中使用，似乎看起來都對上了，但是關(guān)鍵點(diǎn)在于對合理范圍的解讀，需要考慮使用該作品的必要性，即是否只有用了冰墩墩，才能促進(jìn)做核酸？兩者之間的關(guān)聯(lián)性是否達(dá)到了足夠的強(qiáng)度，強(qiáng)到了可以破除著作權(quán)作為私權(quán)的不可侵犯性。
口子一旦開了，今天因?yàn)楹怂?，明天因?yàn)橐呙?，后天為了光盤行動，大后天為了節(jié)能環(huán)保，管你什么冰墩墩、皮卡丘、玲娜貝兒，統(tǒng)統(tǒng)過來獻(xiàn)身。這樣勢必背離我國加強(qiáng)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的初衷，也會給某些發(fā)達(dá)國家用來攻擊我們落后的借口。
第（九）項(xiàng)，其實(shí)完全不搭嘎，這項(xiàng)指的是公益演出雙免費(fèi)的情形。比如說，舉辦表演為災(zāi)區(qū)募捐，舉辦方?jīng)]賺錢是在做公益，可以嗎？不行，因?yàn)橛^眾交錢了。所以該付的版權(quán)費(fèi)一分不能少。
同時(shí)這一項(xiàng)在多年的以訛傳訛中，也被傳成了非商業(yè)使用不算侵權(quán)，其實(shí)著作權(quán)侵權(quán)的判定標(biāo)準(zhǔn)從來不管你獲利與否，你天天在家手工制作然后對外贈送一樣侵權(quán)（復(fù)制權(quán)、改編權(quán)、發(fā)行權(quán)），做個(gè)圖掛在社交媒體上就是想要點(diǎn)贊也侵權(quán)（信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)）。
有的小機(jī)靈鬼這時(shí)候就要問了，那為什么天天可以看到網(wǎng)上表情包、短視頻、公眾號文章在用別人的作品呢？
首先著作權(quán)人沒那么大精力去管，而且各種盜圖、盜版、二次創(chuàng)作的行為，實(shí)質(zhì)上幫助了作品提高知名度搶占市場，因此著作權(quán)人往往樂見其成，等到某些侵權(quán)行為有了足夠獲利之后，再挨個(gè)開刀，俗稱放水養(yǎng)魚。（我沒有特指微軟放任中國windows盜版，然后挨個(gè)上市公司去收保護(hù)費(fèi)的行為）
回歸到本次事件，事實(shí)上，沒有熱心市民鄭先生去舉報(bào)并且在網(wǎng)上直播舉報(bào)過程的行為，冬奧委即使知道了深圳部分街道辦在發(fā)放冰墩墩核酸貼紙也只會一笑了之，抗疫大局面前沒準(zhǔn)還會給點(diǎn)個(gè)贊，這也就是俗稱的民不舉官不究。
但是熱心市民鄭先生義正言辭的把這件事捅到了社交媒體上，作為著作權(quán)人的冬奧委可就沒法當(dāng)作看不到了，抗疫是大事，但同樣，保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)也是國策級的大事，法律面前誰都不能含糊。
合規(guī)建議
一、聽說我大深圳某街道辦準(zhǔn)備把玲娜貝兒印在核酸貼紙上？建議不要惹西半球最強(qiáng)法務(wù)部，老老實(shí)實(shí)談合作，可能都不用給錢，先上車后補(bǔ)票才會傾家蕩產(chǎn)。
二、深圳各級政府單位都有采購法律顧問，建議決策之前多少問一下律師，大所肯定有知產(chǎn)部，即使沒有，以律師的風(fēng)險(xiǎn)意識肯定也會征召（piao）一下知產(chǎn)同行來評估。
三、其實(shí)鄭先生發(fā)的B站視頻里也使用了不少冰墩墩形象，熱心的，拿不到墩墩貼紙的深圳市民，也可以舉報(bào)一下，畢竟，都是為了建設(shè)社會主義法制社會嘛。
來源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）
作者：高記源 高律別睡啦
編輯：IPRdaily王穎 校對：IPRdaily縱橫君
注：原文鏈接：合理使用？原來宇宙第一的粵海街道辦也不懂知識產(chǎn)權(quán)？（點(diǎn)擊標(biāo)題查看原文）
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