劉春泉：知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)之怪現(xiàn)狀

【導(dǎo)讀】

作者所言的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)怪現(xiàn)狀：原本屬于法律和經(jīng)濟(jì)之爭的知識產(chǎn)權(quán)糾紛，卻常常摻雜了外交斡旋、院外游說及政府介入，甚至動輒運(yùn)用刑事手段，原本屬于私權(quán)的知識產(chǎn)權(quán)變了味，開始政治化、國際化了、復(fù)雜化了

作者所言的知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)怪現(xiàn)狀：原本屬于法律和經(jīng)濟(jì)之爭的知識產(chǎn)權(quán)糾紛，卻常常摻雜了外交斡旋、院外游說及政府介入，甚至動輒運(yùn)用刑事手段，原本屬于私權(quán)的知識產(chǎn)權(quán)變了味，開始政治化、國際化了、復(fù)雜化了

雖然筆者的大部分精力都花在了宣傳和保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)上了，但是不得不強(qiáng)調(diào)的是，保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)與防止知識產(chǎn)權(quán)濫用本來就是并行不悖的，尤其是在今天，知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)出現(xiàn)了許多讓人難以理解的怪現(xiàn)狀：原本屬于法律和經(jīng)濟(jì)之爭的知識產(chǎn)權(quán)糾紛，卻常常摻雜了外交斡旋、院外游說及政府介入，甚至動輒運(yùn)用刑事手段，原本屬于私權(quán)的知識產(chǎn)權(quán)變了味，開始政治化、國際化了、復(fù)雜化了！

保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)的怪現(xiàn)狀之一是跨國拘捕

其中有些甚至稱得上是跨國陷阱。最近北汽某工程師因為涉嫌竊取商業(yè)機(jī)密等罪名在美國被捕，是這類現(xiàn)象的最新注腳。

此前，有2008年轟動全國的湖南神力集團(tuán)老板袁宏偉被美國愛寶公司以談判為名誑到英國，未下飛機(jī)即遭拘捕，要求引渡到美國受審，雖然后來袁僥幸逃了回來，可是至今仍被通緝，若再去英美仍難逃拘捕的厄運(yùn)。

再往前，2000年轟動海內(nèi)外的美國華裔科學(xué)家李文和間諜案，59項指控之中58項無法成立，后來以辯訴交易，即李文和認(rèn)一項輕罪指控而告終，連時任總統(tǒng)克林頓和法官都先后向他道歉。2002年華裔研究員韓斌被控竊取實(shí)驗材料和商業(yè)機(jī)密案，后來無罪獲釋。2001年美籍華裔葉菲與鐘鳴被控竊取商業(yè)機(jī)密等罪名案，官司一直打到2008年底，判刑1年。

在這技術(shù)飛速發(fā)展、商機(jī)轉(zhuǎn)瞬即逝的當(dāng)代，多少公司從創(chuàng)業(yè)到上市成功也不過就是三年五載的事，一旦不幸卷進(jìn)司法程序，就算渾身長嘴，不等程序走完誰也說不清。沒準(zhǔn)兒多少個股市的高科技新貴可能就這樣葬送埋沒了。

司法程序冗長的這種弊端正是被有些別有用心的人利用了。就如當(dāng)年錢學(xué)森先生回國，當(dāng)時美國政府也是制造借口拘捕了他，一直拖了五年，在新中國政府多方斡旋下才放他回國。

可見，無論法制如何健全，無論是為了保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)還是別的什么理由，假如刑事調(diào)查程序被濫用，對于任何一個公民個體來說，那都將是一場災(zāi)難；因為哪怕正義最終來到還你清白，逝去時間、虛耗的生命又焉能重來？

保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)之怪現(xiàn)狀之二是異地保護(hù)

據(jù)說某個跨國拘捕案之前也曾在中國起訴，但在地方保護(hù)主義陰影之下卻屢遭挫折，后來老外學(xué)乖了，利用異地保護(hù)策略，異地起訴，但是又認(rèn)為時間太長，賠償太少，他們覺得不讓美國法院判以重刑、判以天價的懲罰性賠償，就不足以對造假者產(chǎn)生足夠的震懾。

真真假假且先不論，凡是跨國拘捕那可都事關(guān)國際公法上的主權(quán)問題，開不得這樣的先例。否則各國競相模仿，把競爭對手的老板誑到國外抓起來，那還了得！所以，類似事情一出，嫌疑人所在國輿論一般都是一邊倒地抗議，認(rèn)為是濫用司法程序。其實(shí)這也是可以理解的，并不全是民族主義情緒。

見怪不怪，其怪自敗。說怪也怪，其實(shí)不怪。知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的這種跨刑事追究乃至陷阱以及國內(nèi)的這種異地保護(hù)的現(xiàn)狀，說到底都是企業(yè)競爭的表現(xiàn)，區(qū)別在于異地保護(hù)是選擇性利用博弈論，采取措施規(guī)避地方保護(hù)主義，到?jīng)]有利害關(guān)系的地方的法院，尋求實(shí)現(xiàn)正義，是合法的，也是上得了臺面的。

對跨國的刑事司法程序，則不能一概而論，當(dāng)前全球人才流動，經(jīng)濟(jì)交流頻繁，如果確有知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)事實(shí)，在遵守法律前提下，尋求司法保護(hù)，也無可指責(zé)。但是如果由于打擊競爭對手，故意設(shè)置司法陷阱，哪怕你有遭遇侵權(quán)的基礎(chǔ)事實(shí)，或者僅僅是以知識產(chǎn)權(quán)為幌子，都不能排除其非正義性，應(yīng)該遭到譴責(zé)，而且，在事件查清之后，企業(yè)和司法機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)給予被害人充分的賠償。以防止和遏制濫用司法程序幫助企業(yè)排擠和打擊競爭對手的趨勢。

其實(shí)北汽工程師事件一出來，筆者立即為當(dāng)年李開復(fù)離開微軟加盟谷歌的事情捏了一把冷汗，慶幸微軟在這個問題上還算是守法的有責(zé)任感的企業(yè)公民，后來再想一想，似乎又有所不同。

君不見，北汽事件，通用大宇在韓國控告俄羅斯Tagaz在首爾的子公司竊取商業(yè)機(jī)密的案件，其背后角力的都是相關(guān)嫌疑人的雇主企業(yè)。但是刑案高發(fā)于知識產(chǎn)權(quán)實(shí)力懸殊者，兩家若都是勢均力敵的跨國巨頭，則似乎未必有這樣的事情，看樣子較量的實(shí)力乃是亙古不變的道理。

當(dāng)然也有可能是有更多的外國公司之間的競爭未必是我們的媒體關(guān)注和我們注意到的，但是這種中國公司的聘用海歸頻頻引發(fā)知識產(chǎn)權(quán)刑事案件，而且集中于商業(yè)秘密領(lǐng)域，其實(shí)是一種值得重視和研究的現(xiàn)象。是我們看到的異地保護(hù)的升級版本，是一種跨國保護(hù)的策略，也是對中國在海外的華裔人才的一種震懾，讓那些優(yōu)秀的核心技術(shù)工程師們回國求職或者創(chuàng)業(yè)時不得不投鼠忌器。

中國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展成就卓著，沒有華裔不向往國內(nèi)的市場和發(fā)展機(jī)會，但是有多少能像錢學(xué)森、李文和那樣出類拔萃？那樣引起媒體巨大關(guān)注？如果他們忌憚于商業(yè)秘密侵權(quán)而安于現(xiàn)狀，好好工作，那可不就是正中人家的下懷么？

雖然商業(yè)秘密并不是知識產(chǎn)權(quán)傳統(tǒng)三大領(lǐng)域（版權(quán)，商標(biāo)和專利）的組成之一，但是對企業(yè)和律師來說，如果把知識產(chǎn)權(quán)比作一頂王冠，商業(yè)秘密卻可以說是王冠上的明珠。為什么呢？因為它含義最含混，范圍最難確定，可操作的伸縮空間最大，進(jìn)可攻、退可守！

國外早有人批評說有些大公司在商業(yè)秘密類案件中向司法機(jī)關(guān)提出他們所謂的商業(yè)秘密價值巨大，但是事實(shí)上卻是這些企業(yè)自己編造公式自己計算的一面之詞，除了將前員工送進(jìn)監(jiān)獄外，究竟實(shí)際價值幾何？只有天知道。

由此也導(dǎo)致了幾乎在全世界知識產(chǎn)權(quán)案件中，往往都是商業(yè)秘密案件爭議最大，君不見，有多少企業(yè)送其前高層或者核心技術(shù)人員鋃鐺入獄，羅織的都是商業(yè)秘密的罪名。就中國的上市公司來說，富士康和比亞迪的商業(yè)秘密爭議，從民事訴訟打到升級到刑事訴訟，到今天也沒有看到一個公開的明確說法。

所以作為企業(yè)的核心技術(shù)人員和核心高層來說，在保護(hù)商業(yè)秘密這方面，尤其在入職和離職時，不能完全聽命于公司的律師，自己咨詢或者聘請私人法律顧問在這方面未雨綢繆是很有必要的。

作者：劉春泉來源：作者新浪博客《上海知識產(chǎn)權(quán)律師劉春泉》整理：iprdaily ?趙珍網(wǎng)站：iprdaily.cn

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