法官大人，我的專利被侵權(quán)了！該賠我多少？

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專利侵權(quán)案件的酌定賠償基準(zhǔn)數(shù)額

目前酌定賠償基準(zhǔn)數(shù)額方面，外觀設(shè)計(jì)的賠償是這樣的：制造商3到8萬(wàn)，零售商1到3萬(wàn)，前提是在原告完全不提供證據(jù)的情況下作為基數(shù)考慮。實(shí)用新型：制造商5到10萬(wàn)，零售商2到5萬(wàn)。發(fā)明稍微高些，一般是10到20萬(wàn)，銷售商3到8萬(wàn)。僅許諾銷售的賠償基數(shù)一般是1到3萬(wàn)。對(duì)于產(chǎn)品銷售額在1000元以上的案件、或者對(duì)批發(fā)侵權(quán)的案件、或者侵權(quán)行為人是不是中檔企業(yè)的，基準(zhǔn)數(shù)額會(huì)有調(diào)整。實(shí)踐中，批發(fā)侵權(quán)賠償?shù)幕鶞?zhǔn)數(shù)額一般是零售額的1到3倍。對(duì)于數(shù)千元以上的產(chǎn)品，由于單位售價(jià)不同，大個(gè)案的差別很大，所以對(duì)這個(gè)基準(zhǔn)數(shù)額一般不設(shè)定，酌情掌握。對(duì)于注冊(cè)資本不足十萬(wàn)元的制造商與不足三萬(wàn)元的零售商，這個(gè)基準(zhǔn)數(shù)額會(huì)往下調(diào)整。對(duì)于注冊(cè)資本超過(guò)一百萬(wàn)元的制造商與超過(guò)十萬(wàn)元的零售商，基準(zhǔn)數(shù)額會(huì)上調(diào)。

酌定賠償額時(shí)考慮的因素

第一個(gè)因素是專利類型：外觀設(shè)計(jì)、實(shí)用新型、發(fā)明。這三類的賠償額是有區(qū)別的，發(fā)明高、實(shí)用新型居中、外觀較低。另外還要考慮創(chuàng)新的程度。有的案件，專利創(chuàng)新程度低，但又無(wú)權(quán)宣布無(wú)效，但賠償額會(huì)做降低調(diào)整。對(duì)于創(chuàng)新程度較高的專利有這么一個(gè)案例：前段時(shí)間我們審判了一個(gè)外觀專利，侵權(quán)時(shí)間不到兩個(gè)月，他告了三個(gè)案子，第一個(gè)案子賠償12萬(wàn)，第二個(gè)案子10萬(wàn)元，第三個(gè)案件是6萬(wàn)，加上合理費(fèi)用，一共賠償近30萬(wàn)元。這個(gè)專利是涉及我們司空見(jiàn)慣的凳子，他的專利同樣是這些產(chǎn)品，但設(shè)計(jì)非常好、很有美感，就是坐下去就很有感覺(jué)那種，確實(shí)做了很好的設(shè)計(jì)，所以我們不怎么考慮它的侵權(quán)時(shí)間，兩個(gè)月就判賠30萬(wàn)，對(duì)于創(chuàng)新程度高的專利，在司法實(shí)踐中保護(hù)力度也會(huì)加強(qiáng)。

第二個(gè)因素專利的價(jià)值因素：包括許可使用費(fèi) 、專利或侵權(quán)產(chǎn)品的售價(jià)及利潤(rùn)率等。對(duì)于計(jì)算專利產(chǎn)品的利潤(rùn)，作為原告盡量要提供證據(jù)，你產(chǎn)品售價(jià)和利潤(rùn)是可以提交的，你的產(chǎn)品買(mǎi)多少錢(qián)，批發(fā)給批發(fā)商的價(jià)錢(qián)，利潤(rùn)率自己有個(gè)統(tǒng)計(jì)。如果你自己說(shuō)不出來(lái)利潤(rùn)率，比如你是家俬行業(yè)，你就可以提交家俬行業(yè)比較權(quán)威的報(bào)告，一般利潤(rùn)率是多少，法官不可能去幫你找這些證據(jù)。講到許可費(fèi)這方面證據(jù)，我們?cè)趯?shí)踐中很難采信，因?yàn)橥鶎＠麢?quán)是公司的法人代表，他就把這個(gè)專利許可給自己的公司，公司作為原告來(lái)起訴。一般情況下，沒(méi)有利益上的沖突，如你的專利權(quán)許可給第三人。另外就是專利許可費(fèi)的合同，以及你們?cè)趪?guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局的備案。不是說(shuō)備案了許可合同才生效，而是說(shuō)你是真的許可了專利，而不是上述情況來(lái)欺騙法院。最后，作為被許可方，還應(yīng)提供相應(yīng)的成品，證明真正在市場(chǎng)上實(shí)施了。法官可能不直接采信，但是法官內(nèi)心肯定會(huì)考慮，比如這個(gè)許可費(fèi)一年就一百萬(wàn)這么多，那你侵權(quán)持續(xù)了五個(gè)月或半年，那少說(shuō)不判五十萬(wàn)也得二三十萬(wàn)。然而好多人一點(diǎn)證據(jù)都沒(méi)有，只能賠個(gè)五萬(wàn)、八萬(wàn)的。

第三個(gè)因素：侵權(quán)行為的性質(zhì)。是生產(chǎn)、銷售、許諾銷售（一般掌握在1萬(wàn)元至2萬(wàn)元之間）或使用。

第四個(gè)因素：侵權(quán)行為人的主觀惡意程度。侵權(quán)行為人的主觀惡意程度，一般區(qū)分是故意（如重復(fù)侵權(quán)）或過(guò)失。一般是故意侵權(quán)的，我們判的是比較高的。前一段時(shí)間有個(gè)案件，原告在佛山中院告過(guò)他，調(diào)解后賠了五萬(wàn)，是一個(gè)簡(jiǎn)單的實(shí)用新型。調(diào)解完還是沒(méi)有停止侵權(quán)，現(xiàn)在又告到我們廣東知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院來(lái)，我們現(xiàn)在還沒(méi)下判，但這個(gè)案子肯定會(huì)翻倍，現(xiàn)在可能是10萬(wàn)以上。其實(shí)這個(gè)案子的創(chuàng)新性也不是很高，并且這個(gè)專利在今年9月底就到期，他告了十幾個(gè)被告，這里也挺可觀的，一個(gè)被告能拿到七八萬(wàn)，十幾個(gè)被告超過(guò)100萬(wàn)了。這個(gè)專利是在過(guò)期前幾個(gè)月買(mǎi)的，所以說(shuō)專利不是沒(méi)用，關(guān)鍵是要用心去收集證據(jù)。

第五個(gè)因素：侵權(quán)行為持續(xù)的時(shí)間。這個(gè)因素是侵權(quán)判斷很重要的因素，一個(gè)專利持續(xù)了一年，最低數(shù)額也要考慮10萬(wàn)元以上，這是最低配。如果產(chǎn)品利潤(rùn)比較高的話，即便沒(méi)有其它因素，只要證明這個(gè)產(chǎn)品持續(xù)了一年左右，一般是20萬(wàn)30萬(wàn)，甚至50萬(wàn)。作為原告怎樣證明被告產(chǎn)品持續(xù)了一年呢？其實(shí)這個(gè)比較簡(jiǎn)單，你只要買(mǎi)了他的產(chǎn)品，在一月份買(mǎi)的先不起訴，然后再隔半年左右再去買(mǎi)，這個(gè)時(shí)候可能起訴了，即便立案了也一樣可以交過(guò)來(lái)。但是法院有個(gè)舉證期，舉證的期限要求一個(gè)月內(nèi)提交，這里至少有兩個(gè)時(shí)間點(diǎn)說(shuō)明他侵權(quán)的時(shí)間持續(xù)了半年這么長(zhǎng)。那么在訴訟過(guò)程中，開(kāi)庭前也可以再去買(mǎi)一次，這樣時(shí)間上就有三次證明，說(shuō)明侵權(quán)持續(xù)時(shí)間長(zhǎng)，即便這個(gè)舉證過(guò)來(lái)舉證期，法官一般也會(huì)支持先關(guān)的證據(jù)作為佐證。他可能不會(huì)直接采信，但內(nèi)心會(huì)確信，人家告了你，你還在生產(chǎn)并持續(xù)這么長(zhǎng)，這樣賠償起來(lái)就比較可觀了。甚至在案子判下來(lái)以后，被告可能會(huì)上訴，這時(shí)候還可以去買(mǎi)，防止二審法院把這個(gè)數(shù)額降低。

第六個(gè)因素：侵權(quán)產(chǎn)品的銷售量。作為原告是很難拿到的，即便申請(qǐng)法院去做保全，現(xiàn)場(chǎng)不一定是真實(shí)的，拿到的不一定是真的，原告很難舉證，但是可以做一個(gè)估算，所請(qǐng)的工人，所做的產(chǎn)品，做基本估算。

第七個(gè)因素：侵權(quán)產(chǎn)品的消費(fèi)市場(chǎng)。我們遇到有個(gè)案例，產(chǎn)品銷售非常單一，是地板磚，拜神用的墻磚，家里用也就買(mǎi)一塊就可以，銷售量比較低的，外觀專利，同一個(gè)被告告了三個(gè)案子，加起來(lái)一共判賠償10萬(wàn)元。

第八因素：侵權(quán)行為人的經(jīng)營(yíng)規(guī)模。包括經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所面積的大小，是否處于商業(yè)旺地，雇員人數(shù)的多寡，注冊(cè)資本等。

第九因素：侵權(quán)行為發(fā)生的地點(diǎn)。如是否發(fā)生在廣交會(huì)等國(guó)內(nèi)外知名的展會(huì)上，在此地發(fā)生侵權(quán)行為就比較惡劣，搶生意意圖很大。

第十因素：原告為制止侵權(quán)所需要支出的合理費(fèi)用。目前我們認(rèn)為專利案子的代理費(fèi)，外觀專利用一般在1到3萬(wàn)元，一般不會(huì)超過(guò)5萬(wàn)元，除非一些發(fā)明案子技術(shù)難度高的，代理費(fèi)用主張3到5萬(wàn)元，法院一般會(huì)予以考慮。但是僅僅外觀專利原告代理人如果收了5萬(wàn)元代理費(fèi)用，法院是不會(huì)支持。外觀專利技術(shù)不太強(qiáng)的，代理費(fèi)一般控制在2-3萬(wàn)元。

第十一因素：被告是否經(jīng)法院合法傳喚拒不到庭應(yīng)訴。被告確實(shí)下落不明的情況除外，合法送達(dá)的不來(lái)應(yīng)訴，不當(dāng)面說(shuō)清楚，法院就要做很多工作，首先要查是否收到法院的訴訟文書(shū)，其次質(zhì)證的任務(wù)就交給法院了，法官肚子里肯定會(huì)有一股氣，到庭能說(shuō)清楚，不出庭的后果很嚴(yán)重，賠償肯定會(huì)高。

第十二因素：被告是否惡意拖延訴訟。如濫用管轄異議的權(quán)利，拒不簽收法院寄送的法律文書(shū)如應(yīng)訴通知書(shū)等。最明顯的是引用管轄權(quán)異議，這是一個(gè)聰明反被聰明誤的做法。既然國(guó)家已經(jīng)把專利案子歸屬于廣東知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院管轄廣東省的，被告在東莞，說(shuō)屬于東莞管轄為理由，堅(jiān)持提起管轄異議，法院會(huì)首先示明告訴你東莞已經(jīng)不能管了，全部案子要到廣州來(lái)，但他還要堅(jiān)持上訴，我們要作出裁定，然后他們還要提出上訴，上訴確定下來(lái)專人送到省高院，再退回，一般兩三個(gè)月甚至半年，此類案件法院判賠肯定會(huì)高，這里有充分的法律依據(jù)，第一、民訴法規(guī)定，訴訟誠(chéng)信原則，法院通過(guò)電話告知集中管轄，被告還是堅(jiān)持，明顯是為了拖延訴訟而方便其繼續(xù)銷售產(chǎn)品，除了網(wǎng)購(gòu)的問(wèn)題，在全國(guó)都有爭(zhēng)議的，另當(dāng)別論。還有一種就是拒不簽收法院寄送的法律文書(shū)。調(diào)查舉證都是郵寄送達(dá)，快遞封面有法院的標(biāo)志，被告拒絕簽收，我院按照最高院的司法解釋，郵件送達(dá)的有關(guān)規(guī)定規(guī)定這種情況就推定送達(dá)，視為已經(jīng)簽收，照常開(kāi)庭，照常宣判。所以對(duì)于這類被告除了會(huì)加大賠償力度，不簽收不影響后續(xù)程序進(jìn)行，這種被告其實(shí)很吃虧的，完全放棄了其抗辯權(quán)利。

第十三因素：在先判例。賠償?shù)膯?wèn)題，比如上海法院那里一個(gè)案子判了20萬(wàn)，你在廣州判，在怎么也不會(huì)給你判2萬(wàn)。就是說(shuō)你有這樣案例的盡量提供過(guò)來(lái)，因?yàn)闆](méi)有證據(jù)的情況下要酌情賠償，如果在其它法院做出了相關(guān)判決，考慮的時(shí)候不會(huì)復(fù)制，但肯定會(huì)作為一個(gè)重要的參考。

庭審中，我們要求在損失或者獲利無(wú)法查清的情況下，將法定賠償?shù)淖枚ㄒ蛩丶{入法庭調(diào)查和辯論環(huán)節(jié)。讓雙方就案件中的那些因素應(yīng)當(dāng)納入法院考量的范疇，以及該因素對(duì)賠償額是正相關(guān)還是負(fù)相關(guān)關(guān)系進(jìn)行說(shuō)明并展開(kāi)辯論。通過(guò)當(dāng)事人列舉、辯論、法庭審查決定是否采信這樣一個(gè)過(guò)程，既保證了當(dāng)事人訴訟權(quán)利的形勢(shì)和意見(jiàn)的充分表達(dá)，也有利于形成意中制度預(yù)期，即正相關(guān)的酌定因素越多，賠償金額就會(huì)越高，反之則會(huì)越少。而通過(guò)五雙方的辯論，對(duì)于該因素到底是正相關(guān)還是負(fù)相關(guān)，法院會(huì)采信哪一方的陳述，在大多數(shù)侵權(quán)案件中，當(dāng)事人心中應(yīng)當(dāng)是有數(shù)的，這樣就使雙方當(dāng)事人災(zāi)變論時(shí)就可對(duì)賠償額作出大致的預(yù)估。

來(lái)源：專利這個(gè)圈

編輯；IPRdaily王夢(mèng)婷

法官大人，我的專利被侵權(quán)了！該賠我多少？

法官大人，我的專利被侵權(quán)了！該賠我多少？