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原標(biāo)題：“北京稻香村”訴 “蘇州稻香村”商標(biāo)侵權(quán)案訴中行為保全裁定全文
2017年9月22日，北京知識產(chǎn)權(quán)法院根據(jù)北京稻香村食品有限責(zé)任公司的申請作出行為保全裁定，責(zé)令北京蘇稻食品工業(yè)有限公司、蘇州稻香村食品有限公司立即停止在1號店、蘇寧易購、我買網(wǎng)、京東商城、天貓商城等電商平臺銷售帶有“稻香村”扇形標(biāo)識、“稻香村”標(biāo)識的糕點(diǎn)等產(chǎn)品，并立即停止在上述電商平臺的涉案糕點(diǎn)等產(chǎn)品宣傳推廣中使用“稻香村”扇形標(biāo)識、“稻香村”標(biāo)識; 北京蘇稻食品工業(yè)有限公司、蘇州稻香村食品有限公司立即停止在1號店、蘇寧易購、我買網(wǎng)、京東商城、天貓商城等電商平臺銷售帶有“稻香村集團(tuán)”標(biāo)識的粽子等產(chǎn)品，并立即停止在上述電商平臺的涉案粽子等產(chǎn)品宣傳推廣中使用“稻香村”、“稻香村集團(tuán)”標(biāo)識。
裁定摘要
北京知識產(chǎn)權(quán)法院
民事裁定書
（2015）京知民初字第1606號
申請人：北京稻香村食品有限責(zé)任公司，住所地北京市東城區(qū)東直門內(nèi)大街。
法定代表人：畢某，總經(jīng)理。
委托訴訟代理人：明某，北京市萬慧達(dá)律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人：王某，北京市萬慧達(dá)（深圳）律師事務(wù)所律師。
被申請人：北京蘇稻食品工業(yè)有限公司，住所地北京市通州區(qū)潞城鎮(zhèn)武興北路。
法定代表人：王某，總經(jīng)理。
委托訴訟代理人：羅某，北京德恒律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人：桂某，北京德恒律師事務(wù)所律師。
被申請人：蘇州稻香村食品有限公司，住所地江蘇省蘇州工業(yè)園區(qū)唯亭唯文路。
法定代表人：沈某，董事長。
委托訴訟代理人：羅某，北京德恒律師事務(wù)所律師。
委托訴訟代理人：桂某，北京德恒律師事務(wù)所律師。
申請人北京稻香村食品有限責(zé)任公司（以下簡稱北京稻香村公司）訴被申請人北京蘇稻食品工業(yè)有限公司（以下簡稱北京蘇稻公司）、被申請人蘇州稻香村食品有限公司（以下簡稱蘇州稻香村公司）侵犯商標(biāo)權(quán)及不正當(dāng)競爭糾紛一案，申請人北京稻香村公司于2016年5月20日向本院提出行為保全申請，請求對被申請人北京蘇稻公司和蘇州稻香村公司采取行為保全措施，即被申請人北京蘇稻公司和蘇州稻香村公司立即停止在1號店、蘇寧易購、我買網(wǎng)、京東商城、天貓商城等電商平臺銷售帶有“稻香村”扇形商標(biāo)、“稻香村”文字商標(biāo)以及“稻香村集團(tuán)”文字商標(biāo)標(biāo)識的蛋糕、糕點(diǎn)、月餅、面包、餅干、粽子、年糕等商品，并立即停止在1號店、蘇寧易購、我買網(wǎng)、京東商城、天貓商城等電商平臺的宣傳推廣中使用“稻香村”扇形商標(biāo)、“稻香村”文字商標(biāo)以及“稻香村集團(tuán)”文字商標(biāo)標(biāo)識。
申請人北京稻香村公司主張其是核定使用在第30類“餡餅、餃子、年糕、粽子、元宵、豆包”等商品上的第1011610號“稻香村”文字注冊商標(biāo)（附件一）專用權(quán)人，且該注冊商標(biāo)曾于2014年9月4日被國家工商行政管理總局商標(biāo)局（以下簡稱商標(biāo)局）批復(fù)認(rèn)定為馳名商標(biāo)；此外，其在生產(chǎn)經(jīng)營的糕點(diǎn)類商品上使用的“稻香村”商標(biāo)（附件二）應(yīng)被認(rèn)定為未注冊馳名商標(biāo)。申請人發(fā)現(xiàn)被申請人北京蘇稻公司和蘇州稻香村公司在1號店、蘇寧易購、我買網(wǎng)、京東商城、天貓商城等電商平臺銷售了帶有“稻香村”扇形商標(biāo)、“稻香村”文字商標(biāo)以及“稻香村集團(tuán)”文字商標(biāo)標(biāo)識的糕點(diǎn)等商品，構(gòu)成對申請人上述第1011610號“稻香村”文字注冊商標(biāo)專用權(quán)以及其在糕點(diǎn)類商品上使用的“稻香村”未注冊馳名商標(biāo)權(quán)益的侵犯。且被申請人北京蘇稻公司和蘇州稻香村公司在上述電商平臺的宣傳、推廣過程中亦使用了“稻香村”扇形商標(biāo)、“稻香村”文字商標(biāo)以及“稻香村集團(tuán)”文字商標(biāo)標(biāo)識，構(gòu)成對申請人北京稻香村公司的涉案上述注冊商標(biāo)專用權(quán)和馳名商標(biāo)相關(guān)權(quán)益以及未注冊馳名商標(biāo)權(quán)益的侵害。
此外，被申請人北京蘇稻公司還在網(wǎng)頁宣傳中作引人誤解的虛假宣傳，構(gòu)成不正當(dāng)競爭。為此，北京稻香村公司訴至法院，請求判令北京蘇稻公司和蘇州稻香村公司：1、停止侵犯北京稻香村公司涉案注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為及不正當(dāng)競爭行為，并停止在糕點(diǎn)等商品上使用“稻香村”扇形商標(biāo)、“稻香村”文字商標(biāo)以及“稻香村集團(tuán)”文字商標(biāo)標(biāo)識；2、連帶賠償北京稻香村公司經(jīng)濟(jì)損失及因制止侵權(quán)的合理支出共計(jì)3000萬元；3、在《北京晚報(bào)》刊登聲明，就其侵權(quán)行為消除影響；4、承擔(dān)本案訴訟費(fèi)用。在本案訴訟期間，北京稻香村公司向本院提出上述行為保全申請。
2016年8月11日，本院組織雙方當(dāng)事人進(jìn)行談話，聽取其對采取行為保全措施的意見。被申請人北京蘇稻公司、蘇州稻香村公司不同意采取行為保全措施，主要理由為：首先，北京稻香村公司的權(quán)利依據(jù)模糊，對于北京稻香村公司已注冊商標(biāo)與未注冊商標(biāo)的保護(hù)應(yīng)當(dāng)存在差別，在未認(rèn)定北京稻香村公司的已注冊商標(biāo)及未注冊商標(biāo)是否構(gòu)成馳名商標(biāo)的情況下，法院不應(yīng)作出行為保全裁定；其次，申請人北京稻香村公司并未明確被訴侵權(quán)行為所侵犯的商標(biāo)專用權(quán)，且在申請人北京稻香村公司僅提交相關(guān)網(wǎng)頁打印件的情況下，被訴侵權(quán)產(chǎn)品的范圍亦不確定；再次，蘇州稻香村食品工業(yè)有限公司注冊取得的第7116769號“稻香村集團(tuán)”文字商標(biāo)（附件三）目前處于商標(biāo)轉(zhuǎn)讓過程中，受讓人即為蘇州稻香村公司。該商標(biāo)處于無效宣告司法審查階段，無法確定被申請人的行為是否構(gòu)成侵權(quán)；最后，北京稻香村公司并未提供相應(yīng)擔(dān)保。
2016年8月30日，申請人北京稻香村公司向本院補(bǔ)充提交了指控兩被申請人侵權(quán)的7份公證書等證據(jù)。2017年1月13日，本院組織雙方當(dāng)事人就上述補(bǔ)充證據(jù)發(fā)表質(zhì)證意見。2017年5月1日，在前述補(bǔ)充證據(jù)的基礎(chǔ)上，申請人北京稻香村公司就其主張的兩被申請人侵害其注冊商標(biāo)專用權(quán)及馳名商標(biāo)的相關(guān)權(quán)益、未注冊馳名商標(biāo)的相關(guān)權(quán)益及構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為的相關(guān)事實(shí)，向本院補(bǔ)充提交相關(guān)證據(jù)四冊3302頁。2017年5月8日，申請人北京稻香村公司以金達(dá)融資擔(dān)保有限責(zé)任公司出具的3000萬元責(zé)任保險(xiǎn)擔(dān)保函提供擔(dān)保。
2017年9月18日，本院就申請人北京稻香村公司補(bǔ)充提交的相關(guān)證據(jù)聽取了雙方當(dāng)事人的意見。被申請人北京蘇稻公司、蘇州稻香村公司主張：蘇州稻香村公司在糕點(diǎn)類商品上于1982年4月2日和1988年5月24日曾分別注冊取得第184905號“稻香村DXC及圖”商標(biāo)以及第352997號“稻香村DXC及圖”商標(biāo)（附件四），且在電商平臺銷售的產(chǎn)品上使用的是未注冊的“稻香村”文字商標(biāo)，被申請人北京蘇稻公司和蘇州稻香村公司使用稻香村商號及商標(biāo)并不存在侵權(quán)；如采取行為保全措施，可能對被申請人北京蘇稻公司和蘇州稻香村公司造成的損失預(yù)估超過1億元，申請人北京稻香村公司提供3000萬元的擔(dān)保無法彌補(bǔ)其損失。
本院經(jīng)審查認(rèn)為，根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》（以下簡稱《民事訴訟法》）第一百條第一款的規(guī)定，“人民法院對于可能因當(dāng)事人一方的行為或者其他原因，使判決難以執(zhí)行或者造成當(dāng)事人其他損害的案件，根據(jù)對方當(dāng)事人的申請，可以裁定對其財(cái)產(chǎn)進(jìn)行保全、責(zé)令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為；當(dāng)事人沒有提出申請的，人民法院在必要時(shí)也可以裁定采取保全措施?！?br/>
根據(jù)2002年1月9日發(fā)布的《最高人民法院關(guān)于訴前停止侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)行為和保全證據(jù)適用法律問題的解釋》的第十條、第十一條、第十六條的相關(guān)規(guī)定，當(dāng)事人對責(zé)令停止侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)行為裁定不服申請復(fù)議的，“人民法院應(yīng)當(dāng)從以下方面進(jìn)行審查：（一）被申請人正在實(shí)施或者即將實(shí)施的行為是否侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)；（二）不采取有關(guān)措施，是否會給申請人合法權(quán)益造成難以彌補(bǔ)的損害；（三）申請人提供擔(dān)保的情況；（四）責(zé)令被申請人停止有關(guān)行為是否損害社會公共利益?！睋?jù)此，在審查是否應(yīng)當(dāng)采取相關(guān)行為保全措施時(shí)，本院亦可從上述四個(gè)方面予以考慮。
在本院審理的（2016）京73行保1號申請人浙江唐德影視股份有限公司與被申請人上海燦星文化傳播有限公司、世紀(jì)麗亮（北京）國際文化傳媒有限公司、夢響強(qiáng)音文化傳播（上海）有限公司訴前責(zé)令停止侵犯商標(biāo)權(quán)及不正當(dāng)競爭行為一案中，本院在審查是否應(yīng)當(dāng)責(zé)令被申請人停止相關(guān)行為時(shí)作出以下認(rèn)定：“審查是否應(yīng)當(dāng)責(zé)令被申請人停止相關(guān)行為，主要考慮以下因素：申請人是否是權(quán)利人或利害關(guān)系人；申請人在本案中是否有勝訴可能性；是否具有緊迫性，以及不立即采取措施是否可能使申請人的合法權(quán)益受到難以彌補(bǔ)的損害；損害平衡性，即不責(zé)令被申請人停止相關(guān)行為對申請人造成的損害是否大于責(zé)令被申請人停止相關(guān)行為對被申請人造成的損害；責(zé)令被申請人停止相關(guān)行為是否損害社會公共利益；申請人是否提供了相應(yīng)的擔(dān)保。”本案中，申請人北京稻香村公司系在訴訟期間提出涉及侵犯商標(biāo)權(quán)行為的行為保全申請，與上述訴前提出行為保全申請的案件相比，僅涉及的申請階段有所區(qū)別，故本院在審查是否應(yīng)當(dāng)責(zé)令被申請人停止相關(guān)行為時(shí)，可參照上述裁定的相關(guān)認(rèn)定因素。
綜合上述相關(guān)法律及司法解釋的規(guī)定，并參考本院在先生效裁定，本院從以下幾個(gè)方面對是否有必要在本案中采取行為保全措施予以分析：
第一，關(guān)于申請人是否是權(quán)利人或利害關(guān)系人，即行為保全申請人據(jù)以提出申請的權(quán)利依據(jù)是否有效和穩(wěn)定問題。
在行為保全措施的審查中，首先應(yīng)當(dāng)明確的是申請人據(jù)以提出申請的權(quán)利依據(jù)是否有效和穩(wěn)定的問題。本案中，申請人北京稻香村公司主張的權(quán)利依據(jù)包括以下兩個(gè)方面：
一是第1011610號“稻香村”文字注冊商標(biāo)專用權(quán)及馳名商標(biāo)的相關(guān)權(quán)益。本案相關(guān)證據(jù)表明，1997年5月21日，經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)，申請人北京稻香村公司在第30類“餡餅、餃子、年糕、粽子、元宵、豆包”等商品上注冊取得第1011610號“稻香村”文字注冊商標(biāo)，其核定使用的商品屬《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》3007群組。經(jīng)續(xù)展，該商標(biāo)有效期至2027年5月20日，現(xiàn)為合法有效的商標(biāo)。申請人北京稻香村公司還提出認(rèn)定第1011610號“稻香村”文字注冊商標(biāo)為馳名商標(biāo)的請求，并提交了2003-2005年審計(jì)報(bào)告、2006-2007年資產(chǎn)損益表和資產(chǎn)負(fù)債表、2008-2010年審計(jì)報(bào)告、2010-2012年資產(chǎn)損益表和資產(chǎn)負(fù)債表、2011-2013年財(cái)務(wù)審計(jì)報(bào)告、2010-2015年銷售合同及1983-2005年銷售發(fā)票、《北京日報(bào)》等報(bào)刊雜志對北京稻香村公司及其產(chǎn)品進(jìn)行宣傳的相關(guān)報(bào)道、1994-1995年以及2007-2015年廣告協(xié)議及發(fā)票等方面的證據(jù)予以證明。鑒于該商標(biāo)曾于2014年9月4日被商標(biāo)局批復(fù)認(rèn)定為馳名商標(biāo)，且申請人提交的相關(guān)證據(jù)可以證明該商標(biāo)在全國范圍內(nèi)進(jìn)行了持續(xù)廣泛的宣傳和使用，并在相關(guān)公眾中取得了較高的知名度，為公眾所熟知，故根據(jù)上述證據(jù)認(rèn)定該商標(biāo)為馳名商標(biāo)，具有較大的可能性。
二是申請人北京稻香村公司在糕點(diǎn)等商品上使用的“稻香村”未注冊馳名商標(biāo)的相關(guān)權(quán)益。鑒于被申請人蘇州稻香村公司在《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》3006群組的餅干商品以及果子面包、糕點(diǎn)商品上分別在先注冊有第184905號“稻香村DXC及圖”商標(biāo)、第352997號“稻香村DXC及圖”商標(biāo)，蘇州稻香村食品工業(yè)有限公司在3006群組的“糕點(diǎn)、面包、月餅、餅干”商品上注冊有第7116769號“稻香村集團(tuán)”商標(biāo)，且被申請人蘇州稻香村公司亦主張其在糕點(diǎn)類商品上使用的是其未注冊的“稻香村”文字商標(biāo)，上述商標(biāo)標(biāo)識中均包括“稻香村”文字，申請人在類似商品上提出認(rèn)定“稻香村”商標(biāo)標(biāo)識為其未注冊馳名商標(biāo)的主張，可能涉及雙方當(dāng)事人相關(guān)權(quán)利的沖突問題，本院無法在該行為保全程序性措施審查過程中進(jìn)行判定，故申請人主張的未注冊馳名商標(biāo)不能作為其權(quán)利依據(jù)在行為保全這一程序性措施審查過程中提出。
綜上，申請人北京稻香村公司作為第1011610號“稻香村”注冊商標(biāo)專用權(quán)人，該權(quán)利穩(wěn)定、有效，同時(shí)考慮該商標(biāo)被認(rèn)定為馳名商標(biāo)具有較大可能性，其可以以此作為權(quán)利依據(jù)向本院提出涉案行為保全申請。被申請人北京蘇稻公司、蘇州稻香村公司提出北京稻香村公司主張的權(quán)利依據(jù)模糊以及被訴侵權(quán)行為所侵犯的商標(biāo)專用權(quán)并不明確等主張，依據(jù)不足，本院不予支持。
第二，關(guān)于被申請人正在實(shí)施或者即將實(shí)施的行為是否構(gòu)成侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)及馳名商標(biāo)的相關(guān)權(quán)益、是否構(gòu)成侵犯未注冊馳名商標(biāo)的相關(guān)權(quán)益，即行為保全申請人在本案中是否具有勝訴的可能性問題。
本案中，申請人北京稻香村公司主張被申請人北京蘇稻公司、蘇州稻香村公司實(shí)施了侵害其享有的涉案第1011610號“稻香村”文字注冊商標(biāo)專用權(quán)及馳名商標(biāo)的相關(guān)權(quán)益、在糕點(diǎn)等商品上使用的“稻香村”未注冊馳名商標(biāo)權(quán)益的行為，本院具體分析如下：
首先，關(guān)于侵害注冊商標(biāo)專用權(quán)及馳名商標(biāo)相關(guān)權(quán)益的可能性。如前所述，申請人北京稻香村公司提出的相關(guān)證據(jù)表明第1011610號“稻香村”文字商標(biāo)存在被認(rèn)定馳名商標(biāo)的較大可能性。為證明被申請人在天貓商城、1號店、蘇寧易購、京東商城和我買網(wǎng)等電商平臺上存在被訴侵權(quán)行為，北京稻香村公司提交了（2015）京東方內(nèi)民證字第9823號公證書、（2015）京東方內(nèi)民證字第8153-8155號公證書、（2016）京海誠內(nèi)民證字第10842-10845號公證書等證據(jù)。
1、關(guān)于糕點(diǎn)等產(chǎn)品的被訴侵權(quán)行為
根據(jù)申請人北京稻香村公司提交的上述現(xiàn)有證據(jù)，被申請人北京蘇稻公司和蘇州稻香村公司在生產(chǎn)銷售的糕點(diǎn)、月餅等商品上，在天貓商城、1號店、蘇寧易購、京東商城和我買網(wǎng)等電商平臺銷售糕點(diǎn)、月餅等商品的圖標(biāo)上以及點(diǎn)擊相關(guān)頁面后關(guān)于商品的詳細(xì)介紹中使用了“稻香村”扇形標(biāo)識、“稻香村”文字標(biāo)識，其中均包含“稻香村”文字，與第1011610號“稻香村”注冊商標(biāo)構(gòu)成相同或近似。第1011610號“稻香村”注冊商標(biāo)核定使用的商品屬《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》3007群組，北京蘇稻公司和蘇州稻香村公司生產(chǎn)銷售的蛋糕、糕點(diǎn)、月餅、面包、餅干等商品屬《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》3006群組，上述商品與第1011610號“稻香村”注冊商標(biāo)核定使用的商品屬于不同群組。
據(jù)此可以判定，北京蘇稻公司和蘇州稻香村公司存在侵犯北京稻香村公司涉案第1011610號“稻香村”注冊商標(biāo)馳名商標(biāo)相關(guān)權(quán)益的可能性。申請人北京稻香村公司還提出被申請人北京蘇稻公司和蘇州稻香村公司在生產(chǎn)銷售的糕點(diǎn)、月餅等商品上，在天貓商城、1號店、蘇寧易購、京東商城和我買網(wǎng)等電商平臺銷售糕點(diǎn)等商品的宣傳推廣中使用了“稻香村集團(tuán)”文字商標(biāo)，亦侵犯了其涉案第1011610號“稻香村”注冊商標(biāo)專用權(quán)及馳名商標(biāo)相關(guān)權(quán)益。鑒于蘇州稻香村食品工業(yè)有限公司經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)，于2010年7月14日在第30類“糕點(diǎn)、面包、月餅、餅干”商品上注冊取得第7116769號“稻香村集團(tuán)”文字商標(biāo)，并于2015年12月4日向商標(biāo)局提交了關(guān)于該商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓申請，受讓人即為被申請人蘇州稻香村公司，雖然現(xiàn)轉(zhuǎn)讓申請并未核準(zhǔn)，且該商標(biāo)在國家工商行政管理總局商標(biāo)評審委員會作出的商評字[2016]第62272號《關(guān)于第7116769號“稻香村集團(tuán)”商標(biāo)無效宣告請求裁定書》中予以無效宣告，但該裁定尚處于司法審查程序中，并未生效，第7116769號“稻香村集團(tuán)”商標(biāo)目前仍為合法有效的注冊商標(biāo)。
根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理注冊商標(biāo)、企業(yè)名稱與在先權(quán)利沖突的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》第一條第二款的規(guī)定，“原告以他人使用在核定商品上的注冊商標(biāo)與其在先的注冊商標(biāo)相同或者近似為由提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)民事訴訟法第一百一十一條第（三）項(xiàng)的規(guī)定，告知原告向有關(guān)行政主管機(jī)關(guān)申請解決。但原告以他人超出核定商品的范圍或者以改變顯著特征、拆分、組合等方式使用的注冊商標(biāo)，與其注冊商標(biāo)相同或者近似為由提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理?！逼渲猩婕暗摹睹袷略V訟法》的條文系2007年10月28日修正的文本，現(xiàn)該條文在2017年6月27日修正的文本中已改為第一百二十四條第（三）項(xiàng)，條文內(nèi)容仍為“依照法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)由其他機(jī)關(guān)處理的爭議，告知原告向有關(guān)機(jī)關(guān)申請解決”。根據(jù)本案現(xiàn)有證據(jù)，被申請人在糕點(diǎn)等商品上并未以改變顯著特征、拆分、組合等方式使用第7116769號“稻香村集團(tuán)”注冊商標(biāo)的情形，故申請人就被申請人在糕點(diǎn)等商品上使用“稻香村集團(tuán)”商標(biāo)標(biāo)識的行為所提出的主張，本院無法在該民事訴訟程序中予以處理，其應(yīng)就此向有關(guān)行政主管機(jī)關(guān)申請解決。事實(shí)上，有關(guān)行政主管機(jī)關(guān)作出的關(guān)于第7116769號“稻香村集團(tuán)”商標(biāo)無效宣告請求的裁定目前即處于司法審查程序過程中。
2、關(guān)于粽子等產(chǎn)品的被訴侵權(quán)行為
根據(jù)申請人北京稻香村公司提交的上述現(xiàn)有證據(jù)，被申請人北京蘇稻公司和蘇州稻香村公司在生產(chǎn)銷售的粽子等商品上，在天貓商城、1號店、蘇寧易購、京東商城和我買網(wǎng)等電商平臺銷售了帶有“稻香村集團(tuán)”標(biāo)識的粽子等商品，在上述電商平臺的涉案粽子等商品的詳細(xì)介紹中使用了“稻香村”、“稻香村集團(tuán)”的標(biāo)識。其中均包含“稻香村”文字，與第1011610號“稻香村”注冊商標(biāo)構(gòu)成相同或近似。北京蘇稻公司和蘇州稻香村公司生產(chǎn)銷售的粽子等商品與第1011610號“稻香村”注冊商標(biāo)核定使用的商品同屬《類似商品和服務(wù)區(qū)分表》3007群組，屬于相同或類似群組。據(jù)此可以判定，北京蘇稻公司和蘇州稻香村公司存在侵犯北京稻香村公司涉案第1011610號“稻香村”注冊商標(biāo)專用權(quán)的可能性。如前所述，第7116769號“稻香村集團(tuán)”文字商標(biāo)核定使用的商品為第30類3006群組“糕點(diǎn)、面包、月餅、餅干”，被申請人蘇州稻香村公司超出該商標(biāo)的核定使用商品的范圍在3007群組的粽子等商品上使用“稻香村集團(tuán)”文字標(biāo)識，并非使用其第7116769號“稻香村集團(tuán)”注冊商標(biāo)的行為。被申請人提出其上述行為不構(gòu)成侵權(quán)，缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，本院不予采納。
其次，關(guān)于侵害未注冊馳名商標(biāo)權(quán)益的可能性。如前所述，申請人在糕點(diǎn)等類似商品上提出認(rèn)定“稻香村”商標(biāo)標(biāo)識為其未注冊馳名商標(biāo)的主張，可能涉及雙方當(dāng)事人相關(guān)權(quán)利的沖突問題，故本院無法在行為保全程序性措施審查過程中進(jìn)行判定，目前亦無法判斷是否存在申請人主張的被申請人侵害其未注冊馳名商標(biāo)相關(guān)權(quán)益的可能性。
綜上，被申請人北京蘇稻公司、蘇州稻香村公司提出在未認(rèn)定北京稻香村公司的已注冊商標(biāo)是否構(gòu)成馳名商標(biāo)的情況下，被訴侵權(quán)行為并不構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)，法院不應(yīng)作出行為保全裁定的主張，依據(jù)不足，本院不予支持。
第三，關(guān)于如不采取有關(guān)行為保全措施，是否會給行為保全申請人的合法權(quán)益造成難以彌補(bǔ)的損害，即難以彌補(bǔ)的損害的判斷和行為保全措施采取的緊迫性問題。
難以彌補(bǔ)的損害，通常是指被申請保全行為給申請人造成的損害是通過金錢賠償難以彌補(bǔ)或者難以通過金錢計(jì)算的?？赡茉斐呻y以彌補(bǔ)的損害的情形，除被申請保全的行為可能侵犯人身性質(zhì)的權(quán)利、損害商譽(yù)等情形外，還包括被申請保全的行為的發(fā)生和持續(xù)，將快速搶占申請人的市場份額，從而嚴(yán)重削弱申請人的競爭優(yōu)勢、使其利益大幅減損的情形。本案中，被申請人北京蘇稻公司和蘇州稻香村公司在涉案蛋糕、糕點(diǎn)、月餅、面包、餅干、粽子等商品上的涉案被訴侵權(quán)行為，可能造成相關(guān)公眾對商品來源的混淆誤認(rèn)，鑒于目前臨近中秋節(jié)及國慶長假，傳統(tǒng)糕點(diǎn)等產(chǎn)品處于銷售旺季，月餅、糕點(diǎn)等被訴侵權(quán)產(chǎn)品的銷售量會顯著增加，北京稻香村公司的市場份額會被快速搶占，從而使其利益受到大幅減損。
故如不責(zé)令被申請人北京蘇稻公司和蘇州稻香村公司立即停止涉案行為，將可能會對申請人北京稻香村公司的市場份額造成嚴(yán)重影響，會對其利益造成難以彌補(bǔ)的損害，該損害將會大于責(zé)令被申請人北京蘇稻公司、蘇州稻香村公司停止涉案行為對其造成的損害。因此，采取涉案行為保全措施具有緊迫性和必要性。被申請人雖提出采取行為保全措施可能對其造成的損失超過1億元的主張，并提交了相關(guān)微信截圖，但上述材料僅僅能夠證明其與相關(guān)電商平臺意圖達(dá)成中秋季相關(guān)銷售目標(biāo)，該銷售目標(biāo)能否實(shí)現(xiàn)及其可能獲得的相關(guān)利潤目前均無法確定，故本院對其上述主張不予采信。
第四，關(guān)于申請人是否就其提出的申請?zhí)峁┝讼鄳?yīng)的擔(dān)保，即行為保全申請人提供的擔(dān)保是否合法有效問題。
行為保全申請人提供的擔(dān)保金額應(yīng)當(dāng)根據(jù)申請人和被申請人所提出的主張及采取行為保全措施可能對被申請人造成的損失等因素合理確定，以能夠彌補(bǔ)被申請人因申請保全錯(cuò)誤而可能遭受的損失為限。如前所述，被申請人北京蘇稻公司、蘇州稻香村公司提交的相關(guān)微信截圖不能證明采取行為保全措施對其造成的損失可能超過1億元，故本案不應(yīng)根據(jù)上述主張確定擔(dān)保金額。本案中，申請人北京稻香村公司起訴主張被申請人北京蘇稻公司、蘇州稻香村公司侵權(quán)賠償?shù)臄?shù)額為3000萬元，其向本院提交的由金達(dá)融資擔(dān)保有限責(zé)任公司出具的3000萬元責(zé)任保險(xiǎn)擔(dān)保函及其與該公司簽訂的委托保證合同，目前能夠覆蓋被申請人北京蘇稻公司和蘇州稻香村公司的相關(guān)損失。
因此，申請人北京稻香村公司提出的上述擔(dān)保金額和擔(dān)保形式屬于合法有效的擔(dān)保，若在本裁定執(zhí)行的過程中，有證據(jù)證明被申請人北京蘇稻公司和蘇州稻香村公司因停止涉案行為造成更大損失的，本院將責(zé)令申請人北京稻香村公司追加相應(yīng)的擔(dān)保。北京稻香村公司如不追加擔(dān)保，本院將解除行為保全措施。因此，被申請人北京蘇稻公司、蘇州稻香村公司提出申請人提供的擔(dān)保無法彌補(bǔ)其損失的主張，本院不予支持。
第五，關(guān)于責(zé)令被申請人停止相關(guān)行為是否損害社會公共利益，即行為保全措施的采取是否涉及社會公共利益問題。
是否應(yīng)當(dāng)采取行為保全措施，除審查上述四個(gè)方面的因素，著重考慮對申請人權(quán)利的保護(hù)和對被申請人利益的損害之間的平衡之外，還必須要審查采取行為保全措施是否會損害社會公共利益。本案雙方存在爭議的“稻香村”相關(guān)標(biāo)識問題，可能或已經(jīng)給相關(guān)公眾造成了難以識別商品來源和提供者的社會影響。本院如采取相關(guān)行為保全措施，責(zé)令被申請人北京蘇稻公司、蘇州稻香村公司停止涉案行為僅可能對兩被申請人的經(jīng)濟(jì)利益產(chǎn)生影響，不僅不會對相關(guān)公眾造成影響，從而影響社會公共利益，還可能在一定程度上幫助相關(guān)公眾對相關(guān)商品的來源和提供者予以識別。且目前亦無證據(jù)表明涉案行為保全措施的采取可能會對社會經(jīng)濟(jì)秩序造成影響，故本院在平衡申請人作為權(quán)利人的利益、被申請人的利益以及社會公共利益的基礎(chǔ)上，認(rèn)定涉案行為保全措施的采取不會損害社會公共利益。
綜上，申請人北京稻香村公司的行為保全申請部分符合法律規(guī)定，本院予以支持。本院依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百條、第一百零二條的規(guī)定，裁定如下：
一、北京蘇稻食品工業(yè)有限公司、蘇州稻香村食品有限公司立即停止在1號店、蘇寧易購、我買網(wǎng)、京東商城、天貓商城等電商平臺銷售帶有“稻香村”扇形標(biāo)識、“稻香村”標(biāo)識的糕點(diǎn)等產(chǎn)品；立即停止在上述電商平臺的涉案糕點(diǎn)等產(chǎn)品宣傳推廣中使用“稻香村”扇形標(biāo)識、“稻香村”標(biāo)識；
二、北京蘇稻食品工業(yè)有限公司、蘇州稻香村食品有限公司立即停止在1號店、蘇寧易購、我買網(wǎng)、京東商城、天貓商城等電商平臺銷售帶有“稻香村集團(tuán)”標(biāo)識的粽子等產(chǎn)品；立即停止在上述電商平臺的涉案粽子等產(chǎn)品宣傳推廣中使用“稻香村”、“稻香村集團(tuán)”標(biāo)識。
案件申請費(fèi)30元，由北京稻香村食品有限責(zé)任公司負(fù)擔(dān)（已交納）。
本裁定立即開始執(zhí)行。
如不服本裁定，可以自收到裁定書之日起五日內(nèi)向本院申請復(fù)議一次。復(fù)議期間不停止裁定的執(zhí)行。
審 判 長 張曉津
審 判 員 崔 寧
審 判 員 劉義軍
二〇一七 年 九 月 二十二 日
（北京知識產(chǎn)權(quán)法院院章）
法 官助 理 趙 楠
書 記 員 董 欣
書 記 員 杜文婷
附圖：
附件一：申請人第1011610號“稻香村”注冊商標(biāo)
附件二：申請人在糕點(diǎn)商品上使用的未注冊商標(biāo)
附件三：蘇州稻香村食品工業(yè)有限公司第7116769號“稻香村集團(tuán)”注冊商標(biāo)
附件四：被申請人蘇州稻香村食品有限公司第184905號、第352997號“稻香村DXC及圖”注冊商標(biāo)
來源：知產(chǎn)北京
作者：京知宣
編輯：IPRdaily 趙珍 / 校對：IPRdaily 縱橫君
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