技術(shù)、市場與法律的邊界小議

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作者：潘煒  上海申浩律師事務(wù)所

原標題：技術(shù)、市場與法律的邊界小議

技術(shù)的歸技術(shù)，市場的歸市場，法律的歸法律，不同的領(lǐng)域各司其職，不要輕易越界。之前的市場競爭中，這些不同領(lǐng)域時?；祀s在一起，有必要強調(diào)進行厘清。同時，對于市場競爭中，企業(yè)的投入，特別是技術(shù)研發(fā)的投入后取得的成果，包括除專利、著作權(quán)、技術(shù)秘密、布圖設(shè)計之外的知識產(chǎn)權(quán)，也應(yīng)當(dāng)?shù)玫阶銐虻淖鹬兀瑸榫S護公平的競爭秩序，有時法律的介入還是需要的，僅靠企業(yè)間自由的技術(shù)競爭有時可能不能帶來預(yù)期的良好效果。

早些時候到上海交大凱原法學(xué)院參加了交大知識產(chǎn)權(quán)大講壇一次主題講座，主講人為2006年主審精雕軟件著作權(quán)侵權(quán)案的丁法官，該案被最高法評為第十批指導(dǎo)性案例。會上丁法官提出了一個觀點：技術(shù)的歸技術(shù)，市場的歸市場，法律的歸法律。

講座中提到了一個案例，四川德先科技有限公司與上海索廣電子有限公司等不正當(dāng)競爭糾紛【1】。

該案的被告索尼公司在自家生產(chǎn)銷售的數(shù)碼攝像機、數(shù)碼相機及配套的鋰電池使用了InfoLITHIUM技術(shù)，導(dǎo)致原告德先公司的電池?zé)o法用于索尼的前述數(shù)碼產(chǎn)品，德先公司投入大量經(jīng)費也未能破解，德先公司認為索尼公司損害其進行公平競爭的權(quán)利，因此要求法院判令索尼公司停止生產(chǎn)、銷售涉案產(chǎn)品，賠償?shù)孪裙镜膿p失。

法院駁回了德先公司的訴訟請求。法院認為索尼公司并未違反當(dāng)時生效的1993年版的反不正當(dāng)競爭法第十二條關(guān)于禁止不正當(dāng)附條件銷售行為的規(guī)定，原因為索尼的InfoLITHIUM技術(shù)是建立在機器和電池間進行信息交換的基礎(chǔ)上，實現(xiàn)精確顯示電量的目的，沒有證據(jù)顯示索尼在數(shù)碼攝像機、照相機上設(shè)置了另外的智能識別碼，用以排除非索尼電池的使用。

在本案中法院認為捆綁缺乏事實依據(jù)，但如果假定捆綁銷售成立，認定捆綁電池銷售不合法，那么捆綁更加不容易替換的鏡頭，閃光燈，甚至顯示屏呢？每個企業(yè)有各自的商業(yè)定價策略，比如整機低利潤甚至零利潤銷售，通過銷售配件獲利，過多干涉可能妨礙市場經(jīng)濟這只看不見的手發(fā)揮作用。

從2017年版開始，反不正當(dāng)競爭法已無禁止搭售的規(guī)定了。搭售的問題由反壟斷法【2】進行規(guī)制，具體規(guī)定為禁止具有市場支配地位的經(jīng)營者在無正當(dāng)理由的情形下搭售商品，由此大大提高了認定搭售商品違法的門檻，即需要經(jīng)營者在相關(guān)市場具有市場支配地位，且無正當(dāng)理由。法律對于搭售的監(jiān)管退后了一步，在自由競爭與法律監(jiān)管之間取得了更好的平衡。

講座中重點提到的案例正是北京精雕科技有限公司與上海奈凱電子科技有限公司計算機軟件著作權(quán)侵權(quán)糾紛【3】【4】。

該案的原告精雕公司開發(fā)了一套雕刻系統(tǒng)，包括JDPaint軟件，精雕數(shù)控系統(tǒng)和機械本體三個部分，前兩者運行在不同的計算機上，之間通過公司自定義且加密的ENG格式的數(shù)據(jù)文件交換數(shù)據(jù)。被告奈凱公司通過破解該ENG數(shù)據(jù)文件，使奈凱公司的數(shù)控系統(tǒng)能夠讀取該數(shù)據(jù)文件。精雕公司以奈凱公司破壞其軟件著作權(quán)的技術(shù)措施為由提起訴訟，要求停止侵權(quán)，賠償損失。

法院認為JDPaint軟件的輸出文件采用Eng格式不屬于對JDPaint軟件采取的技術(shù)保護措施，從而駁回了精雕公司的訴訟請求。根據(jù)《計算機軟件保護條例》中關(guān)于計算機軟件，包括組成部分的計算機程序及其有關(guān)文檔的定義，輸出的數(shù)據(jù)文件不屬于計算機軟件的一部分，因此奈凱公司的破解行為并非屬于《著作權(quán)法》中規(guī)定的故意避開或者破壞原告為保護軟件著作權(quán)而采取的技術(shù)措施的行為。

講座中丁法官提出了一個問題，精雕公司的案例中，假定精雕公司對于輸出文件進行加密的行為是正當(dāng)?shù)?，那么奈凱的破解行為是否構(gòu)成不正當(dāng)競爭？丁法官傾向于認為奈凱的破解行為也不構(gòu)成不正當(dāng)競爭。因如果認定精雕的行為正當(dāng)，那么奈凱為了對抗競爭而改進自己的軟件，雙方的競爭將導(dǎo)致軟件的不斷更新和升級，提供給消費者的技術(shù)也將日臻完善，最終有利于消費者。如果精雕無法對抗奈凱的競爭，放棄軟件的發(fā)展，集中于其他產(chǎn)品的研發(fā)，則是一種市場選擇。

筆者認為奈凱公司的破解行為是否構(gòu)成不正當(dāng)競爭或值得商榷。

首先，精雕公司的JDPaint軟件是其花費資源自主研發(fā)的，并不公開單獨銷售，是作為全套雕刻系統(tǒng)的一部分進行銷售，JDPaint的輸出文件實際上是該系統(tǒng)運行中生成的中間文件，并非是最終輸出文件。精雕公司的JDPaint軟件在市場中形成一定的口碑后，奈凱公司將JDPaint的輸出文件破解，使用戶能夠在使用精雕公司的JDPaint軟件的同時，使用奈凱公司的數(shù)控系統(tǒng)代替精雕公司的數(shù)控系統(tǒng)，這種行為難免有搭順風(fēng)車之嫌。如果精雕公司單獨發(fā)售JDPaint軟件，且未在銷售時附加條件，則不存在這個問題。

其次，假設(shè)精雕公司和奈凱公司就破解與反破解持續(xù)投入大量資源開展技術(shù)競爭，導(dǎo)致軟件不斷更新和升級，但這些升級的部分與加密和破解相關(guān)，并非針對軟件的功能、性能、易用性等用戶關(guān)注的核心要素，并不能為用戶帶來直接益處，甚至可能不利于用戶的使用，比如由于更復(fù)雜加解密需要的密集計算所帶來的時延增加。

最后，如果因奈凱公司的這種競爭導(dǎo)致精雕公司的雕刻系統(tǒng)的銷售明顯下降，最終精雕公司放棄JDPaint軟件的研發(fā)，那么對于用戶來說也很可能是一種損失，因為奈凱公司截止當(dāng)時尚未推出具有同等市場競爭力的同款軟件。

整體上筆者非常贊同丁法官提出的技術(shù)的歸技術(shù)，市場的歸市場，法律的歸法律，不同的領(lǐng)域各司其職，不要輕易越界。之前的市場競爭中，這些不同領(lǐng)域時?；祀s在一起，有必要強調(diào)進行厘清。同時，對于市場競爭中，企業(yè)的投入，特別是技術(shù)研發(fā)的投入后取得的成果，包括除專利、著作權(quán)、技術(shù)秘密、布圖設(shè)計之外的知識產(chǎn)權(quán)，也應(yīng)當(dāng)?shù)玫阶銐虻淖鹬?，為維護公平的競爭秩序，有時法律的介入還是需要的，僅靠企業(yè)間自由的技術(shù)競爭有時可能不能帶來預(yù)期的良好效果。

如欲適用反不正當(dāng)競爭法【5】對此類行為進行規(guī)制，由于該類行為不屬于反不正當(dāng)競爭法中第六條至第十二條列舉的行為，需要援引第二條的原則性規(guī)定了。

參考資料：

【1】四川德先科技有限公司與上海索廣電子有限公司不正當(dāng)競爭糾紛一案一審民事判決書，（2004）滬一中民五（知）初字第223號，上海市第一中級人民法院。

【2】《反壟斷法》第十七條，2008年8月1日起實施。

【3】北京精雕科技有限公司訴上海奈凱電子科技有限公司計算機軟件著作權(quán)侵權(quán)糾紛案，（2006）滬一中民五（知）初第134號，上海市第一中級人民法院。

【4】北京精雕科技有限公司與上海奈凱電子科技有限公司計算機軟件著作權(quán)侵權(quán)糾紛上訴案，（2006）滬高民三（知）終字第110號，上海市高級人民法院。

【5】《反不正當(dāng)競爭法》，2019年4月23日起實施。

來源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）

作者：潘煒  上海申浩律師事務(wù)所

編輯：IPRdaily王穎          校對：IPRdaily縱橫君

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