從華為拍月專利看AI增強(qiáng)攝影照片的可作品性判斷標(biāo)準(zhǔn)

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來源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）

作者：曾 博   江蘇常聞律師事務(wù)所

原標(biāo)題：從華為拍月專利看AI增強(qiáng)攝影照片的可作品性判斷標(biāo)準(zhǔn)

手機(jī)拍月技術(shù)，最早是華為公司在P30Pro手機(jī)上推出。隨后，國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局公開了華為公司在2019年2月22日申請(qǐng)的名為“一種拍攝月亮的方法和電子設(shè)備”發(fā)明專利申請(qǐng)文件，在該專利中文件中，詳細(xì)的介紹通過手機(jī)AI增強(qiáng)技術(shù)輔助拍攝月亮照片的過程和原理。通過對(duì)該專利文件的查閱，在結(jié)合通過華為手機(jī)AI模式拍攝圖片的體驗(yàn)，引發(fā)了筆者本文的思考，即對(duì)于通過AI增強(qiáng)技術(shù)輔助獲得的攝影照片能否按照攝影作品進(jìn)行認(rèn)定。

一、問題的引出。

剛剛過去的中秋節(jié)，微信朋友圈里，除了大家對(duì)適逢佳節(jié)的祝愿之外，還有很多以月亮為主題的照片，而這其中又以手機(jī)拍攝照片居多。一時(shí)興起，筆者也使用手機(jī)在AI模式下拍攝了一張?jiān)铝琳掌?。在拍攝照片的過程中，發(fā)現(xiàn)在相機(jī)的AI模式下，通過放大倍數(shù)捕捉到月亮輪廓后，取景框內(nèi)即會(huì)自動(dòng)對(duì)焦，顯示月亮的清晰圖像，此時(shí)按下快門即可獲得比較清晰的月亮照片。微信朋友圈內(nèi)用手機(jī)拍攝的月亮圖片大致也是使用類似的方法獲得。

拍攝時(shí)間：2019年9月13日22時(shí)35分 使用器材：華為Mate20 Pro

手機(jī)拍月技術(shù)，最早是華為公司在P30Pro手機(jī)上推出，剛發(fā)布時(shí)非常驚艷，但隨后即有評(píng)測(cè)機(jī)構(gòu)稱華為手機(jī)拍攝的月亮圖片不是真實(shí)對(duì)月亮拍攝，手機(jī)獲得的月亮圖片的細(xì)節(jié)來自于手機(jī)軟件的補(bǔ)充，一時(shí)間也引發(fā)了“華為手機(jī)拍月P圖”的討論。【1】

在討論的過程中，國家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局公開了華為公司在2019年2月22日申請(qǐng)的名為“一種拍攝月亮的方法和電子設(shè)備”發(fā)明專利申請(qǐng)文件，在該專利中文件中，詳細(xì)的介紹通過手機(jī)AI增強(qiáng)技術(shù)輔助拍攝月亮照片的過程和原理。通過對(duì)該專利文件的查閱，在結(jié)合通過華為手機(jī)AI模式拍攝圖片的體驗(yàn)，引發(fā)了筆者本文的思考，即對(duì)于通過AI增強(qiáng)技術(shù)輔助獲得的攝影照片能否按照攝影作品進(jìn)行認(rèn)定。

為便于討論，本文所稱的AI增強(qiáng)攝影照片是指拍攝者通過使用安裝具備AI增強(qiáng)技術(shù)的電子設(shè)備（比如智能手機(jī)），在AI模式下對(duì)特定對(duì)象拍攝所獲得并保存在電子設(shè)備上的照片。

二、傳統(tǒng)司法實(shí)踐對(duì)于攝影作品獨(dú)創(chuàng)性的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。

《著作權(quán)法實(shí)施條例》第二條規(guī)定“著作權(quán)法所稱作品作品，是指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力成果”。第四條規(guī)定“攝影作品是指借助器械在感光材料或者其他介質(zhì)上記錄客觀物體形象的藝術(shù)作品”。雖然前述規(guī)定照片構(gòu)成攝影作品應(yīng)當(dāng)具備獨(dú)創(chuàng)性，但是對(duì)于獨(dú)創(chuàng)性的具體含義，立法上并未明確。

隨著攝影器材及技術(shù)的發(fā)展，創(chuàng)作攝影作品的器材也早已從從傳統(tǒng)的膠片相機(jī)發(fā)展成目前各式各樣的數(shù)碼電子設(shè)備，但當(dāng)前學(xué)界通說仍然認(rèn)為，照片作為攝影作品獨(dú)創(chuàng)性的判斷標(biāo)準(zhǔn)在于照片的拍攝過程中，是否對(duì)角度、光線、焦距、曝光時(shí)間、快門速度、感光度、光圈數(shù)值等拍攝因素進(jìn)行了創(chuàng)造性的選擇。因此對(duì)于僅僅是通過按下快門取得的照片，由于對(duì)拍攝因素的選擇極少，則將被認(rèn)為不具有獨(dú)創(chuàng)性，無法作為作品受到著作權(quán)法保護(hù)。

司法實(shí)踐中，對(duì)于圖片是否具備獨(dú)創(chuàng)性的判斷，也持上述觀點(diǎn)。在筆者剛剛辦結(jié)的一起著作權(quán)侵權(quán)及不正當(dāng)競爭糾紛案件中，法院在對(duì)權(quán)利人主張著作權(quán)，用以反映其銷售產(chǎn)品應(yīng)用現(xiàn)場的照片是否構(gòu)成作品審查時(shí)，要求權(quán)利人提供在照片拍攝過程中，對(duì)于角度、焦距、曝光時(shí)間、光圈設(shè)置等涉及攝影技巧的證據(jù)，由于相關(guān)照片全部是通過智能手機(jī)在自動(dòng)模式下拍攝獲得的，權(quán)利人無法提供相關(guān)的證據(jù)，最終法院以相關(guān)圖片不具有獨(dú)創(chuàng)性為由，認(rèn)定不構(gòu)成作品。【2】

三、對(duì)境內(nèi)外關(guān)于攝影作品獨(dú)創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn)觀點(diǎn)的考察。

從字面理解，作品的獨(dú)創(chuàng)性，是指作品能夠區(qū)別于其他作品所具備的特點(diǎn)，應(yīng)包含兩個(gè)方面的要求：一是“獨(dú)”，即作品系由作者獨(dú)立完成，沒有抄襲他人的作品；二是“創(chuàng)”，即作品具有創(chuàng)造性，是作者的智力成果【3】。從各國的著作權(quán)法立法來看，雖然都認(rèn)為具備獨(dú)創(chuàng)性的客體屬于“作品”，應(yīng)受到著作權(quán)法的保護(hù)，但是對(duì)于“獨(dú)創(chuàng)性”的具體定義，目前尚沒有一個(gè)國家從立法上直接給出明確的定義。

英美法系國家中，著作權(quán)（版權(quán)）以功利主義哲學(xué)為基礎(chǔ)，以實(shí)用主義為指引，注重經(jīng)濟(jì)效益，除為了精確復(fù)制他人作品而進(jìn)行純粹復(fù)制型的翻拍，以及完全由機(jī)器自動(dòng)拍攝的照片之外，照片幾乎都被認(rèn)為是符合獨(dú)創(chuàng)性要求的作品【4】，對(duì)作品的創(chuàng)作性要求很低。比如英國采用“額頭出汗”原則（sweat of brow），認(rèn)為只要作者在作品的創(chuàng)作過程中付出了勞動(dòng)，即因?yàn)楦冻鰟趧?dòng)的原因構(gòu)成作品受到著作權(quán)的保護(hù)，而且其不區(qū)分所付出的勞動(dòng)是智力創(chuàng)造，還是簡單的體力或者腦力勞動(dòng)。具體到攝影作品，只要攝影師忠實(shí)的翻拍出相機(jī)鏡頭的事物，即構(gòu)成作品。美國則在“額頭出汗”原則基礎(chǔ)上，通過Feist案，確認(rèn)了作者除付出勞動(dòng)外，作品還要“具備最低限度的創(chuàng)造性”。【5】

大陸法系國家中，著作權(quán)以人格主義為基礎(chǔ)，強(qiáng)調(diào)作品應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)作者的個(gè)人人格，并以個(gè)人人格作為判斷作品獨(dú)創(chuàng)性的必備條件【6】。這其中的作品個(gè)人人格又是指作者的智力創(chuàng)造活動(dòng)，通過作者精神、個(gè)性和藝術(shù)觀念等體現(xiàn)，對(duì)創(chuàng)造性要求比較高，除必須是作者的智力創(chuàng)造成果外，創(chuàng)造性還必須達(dá)到一定的高度。在大陸法系國家中，將具備創(chuàng)造性的攝影照片認(rèn)定為攝影作品，屬于智力成果，按著作權(quán)法保護(hù)；不具備創(chuàng)造性的則認(rèn)定為照片，作為勞動(dòng)成果，按連接權(quán)保護(hù)。

四、從傳統(tǒng)獨(dú)創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn)看AI增強(qiáng)攝影照片的可作品性。

1、以華為拍月專利技術(shù)為例，分析AI增強(qiáng)攝影照片的獲得過程。

根據(jù)華為公司專利文件介紹，其提供的專利技術(shù)是通過在預(yù)覽界面自動(dòng)識(shí)別月亮，識(shí)別月亮之后進(jìn)入月亮拍攝模式,自動(dòng)對(duì)焦月亮，使得預(yù)覽界面顯示輪廓清晰的月亮圖像,再根據(jù)用戶的操作,采集多幀不同曝光參數(shù)下輪廓清晰的月亮圖像,并對(duì)采集的多幀圖像進(jìn)行不同的處理,分別得到包括清晰明亮的背景且包括輪廓清晰、晶瑩美麗的月亮的照片,這種方法可以在普通拍攝模式下,或者非專業(yè)用戶的拍攝過程中,拍攝出輪廓清晰、晶瑩美麗的月亮,極大的提高用戶的拍攝體驗(yàn)。具體而言，華為公司的手機(jī)拍攝月亮照片總體上包括以下步驟：

1）、拍攝者通過打開手機(jī)相機(jī)的拍攝界面，獲取到拍攝界面上的圖像，軟件能識(shí)別圖像上包括月亮；

2）、手機(jī)相機(jī)進(jìn)入月亮模式，并啟動(dòng)對(duì)月亮的自動(dòng)對(duì)焦處理，在拍攝者的操作過程中，自動(dòng)調(diào)整曝光參數(shù)，獲取月亮不同曝光參數(shù)下的多幀圖像；

3）、手機(jī)將不同曝光參數(shù)下獲得圖像，分別融合成清晰的月亮部分照片和清晰的背景部分照片，在融合處理過程中，還使用人工智能AI進(jìn)行細(xì)節(jié)增強(qiáng)處理，最終再合成完整的能夠清晰顯示細(xì)節(jié)的月亮照片。

4）、拍攝者按下快門即可獲得效果幾乎可以媲美專業(yè)人士通過專業(yè)設(shè)備拍攝的月亮照片。專利說明書同樣介紹到，用戶最后獲得照片需要通過手機(jī)內(nèi)的AI算法處理，因此最后呈現(xiàn)出很好效果的月亮攝影圖片，可以說是普通人在AI增強(qiáng)技術(shù)輔助下獲得的。

從上述過程可以看出，在AI增強(qiáng)技術(shù)的幫助下，拍攝者僅操作了打開相機(jī)拍攝界面（開機(jī)）、獲取月亮畫面（取景）和按快門等簡要的步驟，與最終獲得月亮照片最重要的，如調(diào)整焦距、調(diào)整曝光參數(shù)、圖像融合等都是由手機(jī)內(nèi)的AI算法自動(dòng)完成的，拍攝者對(duì)拍攝過程中并不需要對(duì)角度、焦距、曝光時(shí)間、光圈等選擇設(shè)置。【7】

2、AI增強(qiáng)照片在傳統(tǒng)攝影作品獨(dú)創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn)下的可作品性分析。

按照傳統(tǒng)司法審判的觀點(diǎn)，攝影作為一門視覺藝術(shù)，是依靠攝影器材瞬間固定對(duì)象的形象，在表現(xiàn)同一對(duì)象時(shí)，在各自獨(dú)立創(chuàng)作的情況下，由于創(chuàng)作時(shí)間、手段等方面的不同，不同攝影者的攝影作品很難達(dá)到在構(gòu)圖、場景、光影效果等方面的高度相似，因此不同的攝影作品的表達(dá)也存在區(qū)別，而攝影作品的表達(dá)是作品可借以被感知的形式，是作品獨(dú)創(chuàng)性的外在表現(xiàn)。這也就意味著，攝影作品的獨(dú)創(chuàng)性，是基于作品外在表現(xiàn)的內(nèi)容，而作品的外在表現(xiàn)內(nèi)容是基于攝影者對(duì)構(gòu)圖、場景、光影效果的追求，通過其對(duì)攝影器材中取景畫面、焦距、曝光、快門參數(shù)等攝影要素進(jìn)行選擇性設(shè)置獲得的，常見的還需要后期通過專門軟件對(duì)照片進(jìn)行處理，此時(shí)的設(shè)置和處理都是通過人的勞動(dòng)來完成的。

以智能手機(jī)為代表的AI攝影增強(qiáng)技術(shù)出現(xiàn)后，相機(jī)通過內(nèi)置的AI處理單元和算法，通過對(duì)已有攝影作品的智能分析，結(jié)合對(duì)拍攝圖片和場景的智能識(shí)別，在拍攝照片過程中自動(dòng)對(duì)對(duì)焦、感光度、光圈數(shù)值、焦距、曝光參數(shù)等攝影要素調(diào)整和設(shè)置，從華為拍月技術(shù)公開的內(nèi)容看，其甚至在拍攝過程中直接完成了對(duì)照片的處理工作?？梢哉fAI攝影增強(qiáng)技術(shù)直接替代了傳統(tǒng)攝影中需要通過人的創(chuàng)作性勞動(dòng)完成的工作。

盡管從照片最終呈現(xiàn)的外在表現(xiàn)內(nèi)容看，普通公眾對(duì)于通過AI攝影增強(qiáng)技術(shù)獲得的照片與一些專業(yè)攝影師完成的作品事實(shí)上已不能清晰的進(jìn)行區(qū)分。但依據(jù)傳統(tǒng)理論，通過AI增強(qiáng)技術(shù)獲得的攝影照片，顯然將因?yàn)槿狈θ说膭?chuàng)作性勞動(dòng)，特別是對(duì)照片獲得所需的對(duì)焦、焦距、曝光參數(shù)等攝影要素體現(xiàn)個(gè)人特性的調(diào)整和設(shè)置，不能滿足作為攝影作品的創(chuàng)造性要求，不構(gòu)成著作權(quán)法上的攝影作品。

在此之前的“猴子圖片”事件中，對(duì)于由猴子自己操作相機(jī)獲得的照片，不管是美國國家版權(quán)局還是美國地方法院，均未認(rèn)定其構(gòu)成攝影作品，其核心理由是照片的獲得并未體現(xiàn)人的創(chuàng)造性勞動(dòng)，而猴子雖然按下了快門，但是因?yàn)槠洳皇穷?，不能享有版?quán)【8】（著作權(quán)）。

五、對(duì)AI增強(qiáng)攝影照片是否構(gòu)成作品判斷標(biāo)準(zhǔn)的思考。

攝影作品是攝影器材發(fā)展的產(chǎn)物，從最早期的銀版照相機(jī)到如今常用的數(shù)碼照相機(jī)，攝影器材的每次進(jìn)步，都給攝影作品的表現(xiàn)能力和表現(xiàn)形式帶來對(duì)應(yīng)的變化。當(dāng)前智能手機(jī)使用的AI增強(qiáng)技術(shù)，是通過智能手機(jī)上的硬件和軟件的結(jié)合來實(shí)施的，其在本質(zhì)上來說也是攝影器材的進(jìn)步，給攝影者提供了獲得照片技術(shù)上的便利。

傳統(tǒng)攝影作品創(chuàng)造性的判斷，通過具體考察拍攝者是否對(duì)拍攝時(shí)的角度、光線、焦距、曝光時(shí)間、快門速度、感光度、光圈數(shù)值等進(jìn)行了具有創(chuàng)造性的選擇，其實(shí)質(zhì)是在對(duì)應(yīng)傳統(tǒng)的膠片或者數(shù)碼單反相機(jī)等攝影器材的發(fā)展水平。如今AI增強(qiáng)技術(shù)對(duì)照片表現(xiàn)內(nèi)容的影響作用越來越強(qiáng)，如果仍堅(jiān)持以膠片或者數(shù)碼單反攝影器材時(shí)代的判斷標(biāo)準(zhǔn)來衡量AI增強(qiáng)攝影照片的獨(dú)創(chuàng)性，則脫離了攝影器材技術(shù)發(fā)展的大背景，明顯滯后。因此，筆者認(rèn)為，有必要結(jié)合AI增強(qiáng)技術(shù)在照片形成中的作用，對(duì)AI增強(qiáng)照片的創(chuàng)造性判斷標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行調(diào)整。

在美國Mannion v. Coors Brewing.Co.案件中，法院援引《現(xiàn)代版權(quán)與外觀設(shè)計(jì)法》（The Modern Law of Copyright and Design）一書中的分類方法，將攝影作品分為：創(chuàng)作型、再現(xiàn)型、抓拍型，并以此提出了對(duì)攝影作品創(chuàng)造性判斷更具操作性的方法。該分類方式，主要是基于拍攝對(duì)象的獲得方式的不同來進(jìn)行區(qū)分。其中“創(chuàng)作型”攝影作品拍攝的對(duì)象是攝影師在個(gè)人藝術(shù)美感指引下進(jìn)行專門安排而形成的，常見的婚紗照、個(gè)人藝術(shù)寫真。此時(shí)的拍攝對(duì)象時(shí)經(jīng)過人工布置的，具有獨(dú)特的表現(xiàn)力，能反映拍攝者的個(gè)性，并以此作為獨(dú)創(chuàng)性的重要來源?！霸佻F(xiàn)型”攝影作品拍攝的對(duì)象是日常生活場景或者自然景象，無需精心布置，其獨(dú)創(chuàng)性來源于拍攝者隊(duì)拍攝角度、距離和光線等因素進(jìn)行個(gè)性化的選擇。“抓拍型”攝影作品是拍攝者選擇在特定的時(shí)間和地點(diǎn)通過按下攝影器材快門記錄特定的瞬間畫面，此時(shí)拍攝的對(duì)象也無需人工布置，而是現(xiàn)實(shí)的場景，其獨(dú)創(chuàng)性主要來源于對(duì)拍攝時(shí)間的選擇。【9】

本文認(rèn)為，在具體判斷AI增強(qiáng)攝影照片是否具備獨(dú)創(chuàng)性時(shí)，不應(yīng)拘泥于傳統(tǒng)觀點(diǎn)中對(duì)攝影者知否在取景畫面、焦距、曝光、快門參數(shù)等攝影要素進(jìn)行了個(gè)性化的選擇性性設(shè)置，而是可以借鑒上述分類標(biāo)準(zhǔn)，從以下幾個(gè)方面進(jìn)行考量：

第一、對(duì)于應(yīng)用AI增強(qiáng)技術(shù)的“創(chuàng)作型”攝影照片，比如擺拍照片。此類照片所需要的獨(dú)創(chuàng)性勞動(dòng)體現(xiàn)在拍攝者對(duì)拍攝對(duì)象的人工布置，用以表現(xiàn)獨(dú)特的主題思想，AI增強(qiáng)技術(shù)在這類照片的拍攝過程中，可以輔助拍攝者固定拍攝對(duì)象的畫面，此時(shí)獲得照片的表現(xiàn)內(nèi)容主要是基于對(duì)拍攝對(duì)象的人工布置，可以不考慮拍攝者是否對(duì)具備AI增強(qiáng)技術(shù)攝影器材進(jìn)行了個(gè)性化的操作，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為具備獨(dú)創(chuàng)性，構(gòu)成攝影作品。

第二、對(duì)于應(yīng)用AI增強(qiáng)技術(shù)的“再現(xiàn)型”攝影照片，比如風(fēng)景照片。“再現(xiàn)型” 攝影照片在拍攝過程中，拍攝者只需要選定特定的拍攝對(duì)象，比如固定的自然景象或者生活景象，AI增強(qiáng)技術(shù)可以自動(dòng)識(shí)別拍攝場景，進(jìn)而通過內(nèi)設(shè)的算法，對(duì)、光線、焦距、曝光時(shí)間、快門速度、感光度、光圈數(shù)值等進(jìn)行自動(dòng)調(diào)整，最終獲得具備專門類型風(fēng)格的照片，不同的拍攝者在類似的位置和時(shí)間段可以獲得表現(xiàn)內(nèi)容幾乎一致照片，屬于典型的可以通過重復(fù)性拍攝獲得的照片，故不應(yīng)當(dāng)認(rèn)為具備獨(dú)創(chuàng)性，不構(gòu)成攝影作品。

第三、對(duì)于應(yīng)用AI增強(qiáng)技術(shù)的“再現(xiàn)型”攝影照片，比如抓拍照片。這類照片的獲得，一方面是基于AI增強(qiáng)技術(shù)的輔助，使得原來在傳統(tǒng)攝影器材上需要經(jīng)過長期重復(fù)學(xué)習(xí)才能掌握和熟練的設(shè)置技巧，可以通過智能設(shè)備自動(dòng)設(shè)置；另一方面則是拍攝者就拍攝對(duì)象在特定時(shí)間的選擇，此時(shí)的選擇時(shí)間點(diǎn)是唯一的，無法在其他時(shí)間點(diǎn)進(jìn)行重復(fù)。這樣獲得的照片在某種程度上可以說是拍攝者“靈感”的產(chǎn)物，獨(dú)特的時(shí)間點(diǎn)選擇，即可作為是創(chuàng)造性勞動(dòng)的付出，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為具備獨(dú)創(chuàng)性，構(gòu)成攝影作品。

注：

【1】 《華為P30 Pro拍月亮引爭議 原來是P的？》，見鳳凰網(wǎng)，網(wǎng)址：http://tech.ifeng.com/c/7lrNU9K7wD3

【2】 一個(gè)有趣的現(xiàn)象是，在視覺中國“黑洞照片”事件之前，法院對(duì)于圖片作品的獨(dú)創(chuàng)性審查標(biāo)準(zhǔn)是比較寬松的，很少在案件中否定權(quán)利人主張圖片的著作權(quán)，甚至可以說司法審判領(lǐng)域?qū)τ跀z影作品獨(dú)創(chuàng)性的要求是比較低的，但在此之后，明顯能夠感覺到法院對(duì)于照片類作品的審查日趨嚴(yán)格。

【3】趙銳：《作品獨(dú)創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn)的反思與認(rèn)識(shí)》，載《知識(shí)產(chǎn)權(quán)》2011年第9期。

【4】王遷：《知識(shí)產(chǎn)權(quán)法教程》，中國人民法學(xué)出版社2014年版。

【5】尤越，《智能工具下攝影作品的獨(dú)創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn)》，載《電子知識(shí)產(chǎn)權(quán)》2015年第9期。

【6】蒲芳，《論攝影作品獨(dú)創(chuàng)性評(píng)價(jià)的基本原則》，載《商丘師范學(xué)院學(xué)報(bào)》2018年第5期
【7】從部分手機(jī)廠家宣傳的內(nèi)容看，這些廠家的手機(jī)還具備自動(dòng)提示構(gòu)圖功能。

【8】《猴子自拍照官司終結(jié)：動(dòng)物不能擁有照片版權(quán)》，新華網(wǎng)，2016年01月09日。

【9】尤越，《智能工具下攝影作品的獨(dú)創(chuàng)性標(biāo)準(zhǔn)》，載于《電子知識(shí)產(chǎn)權(quán)》2015年第9期。

來源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）

作者：曾 博   江蘇常聞律師事務(wù)所

編輯：IPRdaily王穎          校對(duì)：IPRdaily縱橫君

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