李銀惠吐槽：由專利代理人轉(zhuǎn)向?qū)＠蓭煹倪^程

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來源：IPRdaily

作者： 李銀惠   專利神教掌門

原標(biāo)題：專利代理人轉(zhuǎn)向?qū)＠蓭煹倪^程吐槽

本來這篇文章不想發(fā)到微信公眾號的，就是個(gè)瞎吐槽而已。半夜睡不著，隨便起了個(gè)頭瞎寫。結(jié)果我發(fā)到思博論壇去，反響遠(yuǎn)遠(yuǎn)比《專利禁忌魔法之四大邪術(shù)》（一）（二）（三）（四）要更好，也許是因?yàn)楝F(xiàn)在雙證的越來越多了吧。

發(fā)了之后，就又有很多人開始向我咨詢雙證律師的職業(yè)發(fā)展之路了，我免不了又要開始誤人子弟了。話說，我還真是有當(dāng)知心姐姐的潛質(zhì)，我碩士還沒畢業(yè)的時(shí)候，就在學(xué)校的BBS里當(dāng)職業(yè)版的版主，自己還沒工作過呢，就開始給別人指導(dǎo)工作了。

從撰寫專利的專利代理人慢慢磨蹭，逐漸轉(zhuǎn)型成為一個(gè)從事專利糾紛訴訟的專利律師，有很多種不同的領(lǐng)悟體會是與直接做律師恐怕不太一樣的。這一篇純粹是吐槽裝×，講講自己能成為專利律師的過程和心得體會，對某些剛剛考過司法考試的專利代理人也許有用。

一、專利代理人與律師不一樣

剛處理訴訟的時(shí)候，自覺是個(gè)牛×的專利代理人，看專利很熟悉，應(yīng)當(dāng)比沒見過專利的普通律師強(qiáng)多了。反正我就按照全面覆蓋原則，代理被告的時(shí)候糾纏很多細(xì)枝末節(jié)，就說被控侵權(quán)產(chǎn)品每個(gè)特征都不相同，感覺自己說的超級有道理，結(jié)果徹底敗訴。一審輸了自己仍然不服氣，還要再折騰一番，策略絲毫未變，還妄想著能扳回來，結(jié)果一塌糊涂，客戶還是賠了很多錢，我都不好意思再見客戶了。出師不利，極度影響自信心，連帶著我覺得自己訴訟水平挺爛的，不敢收高價(jià)代理費(fèi)。反正，我的前五六個(gè)專利訴訟，真的被我做的跟狗屎一樣，不忍再看。我只是說訴訟過程做的很不好，但訴訟結(jié)果其實(shí)還不錯(cuò)，沒全輸，還是贏了幾個(gè)的。

二、律師費(fèi)跟律師的成本沒太大關(guān)系

接著，事情就反轉(zhuǎn)，又接了幾個(gè)很小的專利訴訟，很輕松地勝訴，沒費(fèi)什么勁就贏了。收費(fèi)有高有低，我卻發(fā)現(xiàn)，我隨便搞個(gè)幾分鐘就能搞定的案子，我花費(fèi)好幾年跟蹤完成的案子，前者賺的比后者還多。突然發(fā)現(xiàn)，為什么律師收費(fèi)跟工作量完全沒關(guān)系呢？

我總結(jié)認(rèn)為，律師的收費(fèi)不一定看你的水平，而是看律師膽有多大，敢收多少錢，以及客戶有多著急，愿意付多少錢。律師收費(fèi)其實(shí)與時(shí)間成本似乎關(guān)聯(lián)不大。

所以我想，怎樣才能收更多的錢呢？其實(shí)隨著訴訟經(jīng)驗(yàn)的增加，我對專利訴訟的輸贏的把握越來越大，自然而然就總結(jié)出來了確定專利訴訟輸贏的一些關(guān)鍵因素。這就是《專利訴訟的七種武器》的內(nèi)容，準(zhǔn)備推出。

三、考個(gè)律師證還是非常有必要的

我作為一個(gè)純工科生，本科和碩士都是工科，而且還不是在律所里面跟著導(dǎo)師一案一案地練出來的專業(yè)律師，也沒有一個(gè)是讀法學(xué)的同學(xué)師長，作為一個(gè)野路子出身，幾乎純靠自己摸索來做訴訟的。

難度還真是很大。難度不在于做事情的難度，難度在于自己的心理關(guān)難過，畏難情緒嚴(yán)重。

還真得超級感謝我的老師，曾琦律師（在《知識產(chǎn)權(quán)界的甲乙丙丁》里我提及過），我跟自己的指導(dǎo)律師曾琦律師總共也就做過一個(gè)復(fù)審，一個(gè)無效以及行政一審，一個(gè)繼承糾紛民事訴訟，但這幾個(gè)案子基本上對于一個(gè)完全徹底的法律門外漢是至關(guān)重要的。如果不是這幾個(gè)案子，我連法院門朝哪開都不知道，訴訟要交什么文件都不知道。

司法考試可從來不考委托書，法人代表證明，公證書，所函，案卷裝訂這些東西。

現(xiàn)在，我深刻地回想起來，假如不是在剛剛?cè)胄械臅r(shí)候確立目標(biāo)必須在三年之內(nèi)考過專利代理人和司法考試的話，我現(xiàn)在的專業(yè)度肯定不會太好。

不從專利訴訟的角度去考慮專利撰寫和布局的話，都是胡扯。

假如自己沒有律師證的話，憑什么導(dǎo)師會帶我做一些訴訟案件呢。雖然有一些運(yùn)氣比較好的專利代理人會被師傅帶著做訴訟，但是這實(shí)在是鳳毛麟角，絕大多數(shù)專利代理人一輩子都沒機(jī)會做訴訟案件，因?yàn)閷＠砣颂嗔?，老板憑什么選擇你做訴訟呢？只有老板是你親戚，或者老板只有你一個(gè)徒弟，就沒有別的員工了，那才會帶你做訴訟。

我要感謝父母生我生得不是太笨，以及感謝自己不是太懶還算努力，才能考過司法考試。因?yàn)槲业膶?dǎo)師曾琦律師當(dāng)時(shí)的手下只有我同時(shí)考過了專利代理人和司法考試，當(dāng)然做訴訟要帶著我，不帶其他人了。難以想象，假如當(dāng)時(shí)我沒有考過司法考試，我現(xiàn)在自然不可能做律師。

四、成為律師的麻煩事之一

曾經(jīng)有四次機(jī)會我可以順理成章地進(jìn)入一個(gè)律所做律師，但我竟然無一例外地全都拒絕了，堅(jiān)持一直做專利代理人。這就是為什么一個(gè)資深的專利代理人會堅(jiān)持做專利代理人，而不愿意去做律師的原因，主要就是因?yàn)殄X。

第一次機(jī)會，我在同一年考過了司法考試和專利代理人，打算重新找工作了。我早就知道行業(yè)內(nèi)一個(gè)著名專利律師的名字，所以直接發(fā)郵件給這個(gè)律師，面試倒沒什么，反正我的水平不成問題。可惜，作為實(shí)習(xí)律師，工資只有區(qū)區(qū)2000元，當(dāng)時(shí)我沒車沒房有女朋友，2000元的收入我還不如去死，比我做專利代理人的工資少一半，還沒有我女朋友工資高。毫不猶豫地拒絕了。

第二次機(jī)會，回到我原先工作的立方律師事務(wù)所，工資與原來一模一樣，但提成啊什么的都沒?，F(xiàn)在回想起來，其實(shí)回到立方應(yīng)該也不錯(cuò)，因?yàn)榱⒎疆吘故潜本┖蛷V州最專業(yè)的專利律師所之一了，我如果回到立方所，水平和專業(yè)氛圍都會有助于我在專利訴訟方面的快速成長?？上?，華南專利事務(wù)所給我的工資翻倍了，我就猶猶豫豫地拒絕了立方所。

第三次機(jī)會，我的導(dǎo)師曾琦律師自己創(chuàng)立了律師事務(wù)所，打算帶我一起干。當(dāng)時(shí)我有n多個(gè)機(jī)會邀請我一起創(chuàng)業(yè)啥的，于是我選擇了一個(gè)看起來最有可能成功的機(jī)會，而沒有去做律師，而是繼續(xù)做苦逼的專利代理人。

第四次機(jī)會，經(jīng)過艱難的專利訴訟摸索，我自覺已經(jīng)有點(diǎn)經(jīng)驗(yàn)了，所以打算去宇宙知名的大所瞧瞧，國內(nèi)排名前一二三四五名的大所。因?yàn)橐鳛閷I(yè)的律師，專業(yè)化是很重要的事情。而宇宙知名大所們一般是極其偏科的，有助于專業(yè)化。但是，宇宙知名大所可不會為了我一個(gè)小小的律師而改變政策，人家徹底的公司化運(yùn)營，工資低（三年級律師1.3萬人民幣），限制多，不能自由執(zhí)業(yè)。與自由、工資和專業(yè)比起來，自由排第一，工資排第二，專業(yè)只排第三，所以我又拒絕了。

那些本科是理工科，碩士讀了法學(xué)碩士的我的以前的專利代理機(jī)構(gòu)的同事們，以及我認(rèn)得的同樣背景的同行們，早早就徹底做律師了，沒有一個(gè)在專利代理人行業(yè)做了我這么久的。這說明作為一個(gè)理工科碩士，在專利代理人方面才更容易賺錢。

但我還是挺自豪的，就算我入行已經(jīng)10年了，今年還是覺得自己的專業(yè)水平有所進(jìn)步，這一行是越做越深的，并不是跟十年前一樣只會寫專利而已。做滿了十年，稍微轉(zhuǎn)型一下多做點(diǎn)訴訟，也不算晚。

五、成為律師的麻煩事之二

錢，是最重要的問題之一。除了錢，辦理律師的執(zhí)業(yè)手續(xù)也挺麻煩的。要找一個(gè)執(zhí)業(yè)超過5年的律師作為實(shí)習(xí)期的導(dǎo)師，必須找一個(gè)律所實(shí)習(xí)，實(shí)習(xí)的一年內(nèi)必須有兩個(gè)月時(shí)間脫產(chǎn)去學(xué)崗前培訓(xùn)班（廣東?。彝耆荒苷埣?。很多實(shí)習(xí)律師會因?yàn)閮蓚€(gè)月不僅沒收入，而且還要向律所交掛靠費(fèi)和社保費(fèi)而餓死。我也見過，我的律師崗前培訓(xùn)的同學(xué)，有開著保時(shí)捷來上課的，我當(dāng)時(shí)都是坐公交車去上課，得提前兩個(gè)小時(shí)出門。我到現(xiàn)在，都從來沒摸過保時(shí)捷，怕摸壞了，更別說開了。

中國的律師制度是與美國截然不同的。美國人是，考司法考試的資格都很難獲得。司法考試也很難考，考過之后，基本上收入都不錯(cuò)。因?yàn)槟芸歼^司法考試的人本身就是學(xué)術(shù)背景很牛的人，本身不牛的人連司法考試的資格都沒有。中國人是，隨便誰都可以考司法考試，只要本科畢業(yè)就行了，考過司法考試雖然也要考驗(yàn)一點(diǎn)智商和汗水，但花時(shí)間總是能考過?？墒钦嬲目简?yàn)是在執(zhí)業(yè)過程中能不能找到客戶，能不能把自己營銷出去，凡是找不到客戶的律師，就逐漸被淘汰了。

更具體地說，美國的律師大多數(shù)是打工者，有體面的薪水和辦公室。中國的律師大多數(shù)是個(gè)體戶，營銷能力的需求遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過專業(yè)能力的需求，營銷能力才是硬道理。這一切就是為什么專利代理人不太可能做律師的原因了，因?yàn)閷＠砣舜蠖鄶?shù)是打工的，而不是個(gè)體戶。優(yōu)秀的個(gè)體戶專利代理人，才能成為優(yōu)秀的專利律師。但個(gè)體戶的專利代理人，沒人會帶你做訴訟的，你都自己當(dāng)老板了，誰還會去教你呢。

六、法院和法官真的一點(diǎn)都不莊嚴(yán)肅穆

作為一個(gè)理工男，得多么敬畏法律，感覺法院應(yīng)該是個(gè)多嚴(yán)肅的衙門啊。尤其是第一次去法院，還要安檢，還要登記，還要拿票，感覺自己手哆嗦。可是去的久了，區(qū)法院、市法院、知識產(chǎn)權(quán)法院、高級人民法院都去過了，感覺法院并不是我想象中的那么莊嚴(yán)肅穆，法官個(gè)人也常常稀里糊涂，并不是個(gè)個(gè)都明察秋毫。

下面全都是吐槽法院的，以一個(gè)旁觀者的心態(tài)吐槽法院，很有意思。

法官常常遲到，明明說的兩點(diǎn)半開庭，到點(diǎn)的時(shí)候，法庭門都沒開。

法院還裝修，整天叮叮咣咣地，隔離得支離破碎。找不到地方，看個(gè)門開著，就進(jìn)去了法官辦公區(qū)，進(jìn)到了需要打卡才能進(jìn)來的法官辦公區(qū)，然后就出不去了，因?yàn)橐蚩ú拍艹鋈?，只能電話書記員帶我出去。真神經(jīng)。

還有，法庭的物證倉庫里，只有知識產(chǎn)權(quán)庭堆滿了物證，真的就是個(gè)倉庫。

法官真的照樣不認(rèn)真和出錯(cuò)，這真的是遠(yuǎn)遠(yuǎn)顛覆了我作為一個(gè)理工科生對于法律的本來的敬畏感。

法官其實(shí)很人性化，其實(shí)不應(yīng)當(dāng)看作青天大官老爺，就看成一個(gè)客戶好了，律師靠他吃飯的，甚至法官其實(shí)比客戶好說話，因?yàn)榭蛻艚o了錢還要求多點(diǎn)，法官是很多事情其實(shí)都可以商量，不用那么敬畏的。比如，開庭有沖突，可以要求更改出庭日期，不是非得按照傳票日期不可的。某個(gè)文件或者證據(jù)沒帶，法官還可以讓你下次再帶，或者寄回來，不會直接把你趕走。后來我才意識到，法官這么和氣，其實(shí)也是怕上訪啊。如果僅僅因?yàn)楫?dāng)事人沒帶證據(jù)或者沒帶文件，就判決當(dāng)事人敗訴，中國的當(dāng)事人可是很多秋菊的，上訪那是一愣一愣的，法官也怕。

法官非常傾向于和稀泥，每次都問是否調(diào)解就不說了，還有明明現(xiàn)有技術(shù)抗辯很容易成立，還誘導(dǎo)被告說稍微賠點(diǎn)錢算了，我怎么聽了很生氣呢，這法官算是什么立場呢？后來也想通了，法官也就是個(gè)普通職業(yè)，并不會比專利代理人高貴多少。法官本能地不想承擔(dān)責(zé)任，因?yàn)橹灰p方調(diào)解成功，反正有什么矛盾，都是當(dāng)事人雙方的事，與法官無關(guān)。法官只是想解決眼前這個(gè)案子，而不是想維護(hù)世界和平，構(gòu)建和諧社會，法官只是想以后別來煩我。在中國這種窮鄉(xiāng)僻壤出刁民的地方，法官還真得保護(hù)好自己，不能由著自己性子來。

七、世界這么大，我想去看看。牛人這么多，我想都認(rèn)識。

我開始吹牛×了！

我認(rèn)為一個(gè)人的出身確實(shí)很重要，認(rèn)得誰也很重要。有人總結(jié)過一門法術(shù)叫金庸登龍術(shù)，講的是金庸小說里面的各個(gè)主人公是如何變得?！恋摹１热绻?，首先根正苗紅，梁山好漢后代，基因就不差。上來就認(rèn)識江南七怪做師傅，江南七怪不咋地，但丘處機(jī)那是誰？那可是天下第一的王重陽的徒弟啊，郭靖一開始就被天下第一人的徒弟教育，水平能不高嗎？后來你看認(rèn)得的都是誰，王重陽的師弟周伯通，天下排名前五的洪七公是郭靖的師傅，天下排名前五的東邪是岳父。這種條件本身就已經(jīng)決定了郭靖就算是再傻，他也是名門子弟，他就是那種傳說中注定要成功的人。郭靖從來就不是草根，更別說他說蒙古國的金刀駙馬，他可以極其輕易地成為全世界最有權(quán)勢的人之一，只看他愿不愿意而已。所以，你要說郭靖是草根，那根本就是放屁。他的背景比王思聰還要強(qiáng)一萬倍。

韋小寶是草根出身，這絕無問題。但你看看韋小寶都是跟誰打交道啊。師傅是號稱天下第一英雄的陳近南，以及明朝皇室公主的獨(dú)臂神尼。跟的老板是皇帝。能跟這些人打交道，已經(jīng)決定了韋小寶的成就不會太差。

我感覺自己應(yīng)該有機(jī)會成為一個(gè)比較不錯(cuò)的專利律師，因?yàn)槲艺J(rèn)識很多已經(jīng)非常?！恋闹R產(chǎn)權(quán)律師啊。

最早我是溫旭律師招聘我進(jìn)入廣州三環(huán)的，溫老師是全國律協(xié)知識產(chǎn)權(quán)委員會的副主任，廣東省律協(xié)知識產(chǎn)權(quán)委員會主任，廣州市律協(xié)知識產(chǎn)權(quán)委員會主任，曾經(jīng)當(dāng)過。

我去立方所，鄧堯律師現(xiàn)在是廣東省律師協(xié)會知識產(chǎn)權(quán)專業(yè)委員會主任，一直搞廣東省知識產(chǎn)權(quán)法律服務(wù)論壇，已經(jīng)連續(xù)舉辦了四屆，在這些論壇上我學(xué)到很多東西，也認(rèn)識很多律師。

我還很崇拜杭州律協(xié)知識產(chǎn)權(quán)專業(yè)委員會的主任羅云律師，浙江最大的律所天冊所的合伙人。羅律師的經(jīng)歷也超強(qiáng)大的，他也是理工科出身，蹉跎了好多年做些雜七雜八的技術(shù)工作和銷售工作，但不知怎么的就考了司法考試并開始做律師，結(jié)果就成了國內(nèi)最知名的幾個(gè)知識產(chǎn)權(quán)律師之一了。羅律師只比我大十歲，還算是同輩嘛，是可以學(xué)習(xí)的榜樣。去年我去杭州的時(shí)候，羅律師請我在西湖邊吃飯，詳細(xì)講了他的個(gè)人經(jīng)歷，簡直可以寫一部小說，很有意思。

我去北京的時(shí)候，讓李中奎請我吃飯啊?？缥以凇吨R產(chǎn)權(quán)界的甲乙丙丁》也簡單提及了。我挺喜歡到一個(gè)城市就找一個(gè)人請我吃飯的，其實(shí)不在于吃飯，而在于找專業(yè)的人士聊天，學(xué)習(xí)好榜樣。當(dāng)然，如果有人主動(dòng)來找我的，就是我掏錢請別人吃飯。我主動(dòng)找別人的，就別人請我吃飯。跟奎哥吃飯應(yīng)該是前年了，奎哥在網(wǎng)上的照片是西裝革履的，結(jié)果一見面，打扮得很居家的就出來了。當(dāng)時(shí)我做訴訟的經(jīng)驗(yàn)著實(shí)不多，奎哥比我強(qiáng)多了，雖然他不以律師的頭銜出庭，可是經(jīng)驗(yàn)比我豐富多了。關(guān)于如何增加賠償，如何選擇被告的身份，以及訴訟策略，我回來之后，都認(rèn)認(rèn)真真地記筆記，記在心里。

因?yàn)閷?shí)際操作訴訟的機(jī)會并不多，我并不是那種營銷型的律師，我只是瞎貓碰死耗子，誰來找我，我就接個(gè)訴訟的，從來沒有主動(dòng)推廣過，因?yàn)槟壳耙膊豢窟@個(gè)活命。所以，我很珍惜這種能學(xué)到人家最?！寥耸康膶I(yè)經(jīng)驗(yàn)介紹的機(jī)會。

也許，我可以做到比一般人更專業(yè)的原因，就是我特別喜歡總結(jié)，也正是因?yàn)榭偨Y(jié)得多，我才能寫這么多文章。十年的工作記錄，應(yīng)該有兩三百萬字的總結(jié)了，寫本書是很容易的事情。

八、做專業(yè)就得多收錢

收費(fèi)很重要，絕不能收便宜了，我的體會。

一開始，我對自己的專利訴訟水平信任度不足的時(shí)候，為了能讓自己接到案子，所以收費(fèi)都好低好低。但是，我會本能地，把收費(fèi)低的案子的優(yōu)先級和重要程度往后排，常常根本不想搭理這個(gè)案子?，F(xiàn)在嘛，終于對自己的訴訟水平有點(diǎn)信心了，收費(fèi)不能低。為了讓自己能做出來精品案子，必須收足夠的律師費(fèi)。

我現(xiàn)在覺得，對于客戶，如果是想不掏錢，或者少掏錢就把專利訴訟做好，這種客戶本質(zhì)就是專利對他根本沒什么用，根本就不該搭理。要想獲得一個(gè)很好的訴訟結(jié)果，不掏錢就想獲得好的結(jié)果，哪個(gè)牛逼的律師會免費(fèi)給你干活啊，親兄弟也不能白干活啊。

這一點(diǎn)何俊律師（佛山律協(xié)知識產(chǎn)權(quán)委員會主任）的文章我覺得很好，她說從來不擔(dān)心自己的觀點(diǎn)告訴了客戶就會被剽竊，也從來不接那種風(fēng)險(xiǎn)代理的案件，因?yàn)槁蓭煹膭趧?dòng)本身就是應(yīng)當(dāng)被尊重的，而不是以結(jié)果論英雄。我現(xiàn)在深有體會，訴訟結(jié)果本來就與當(dāng)事人能提供什么樣的協(xié)助有很大關(guān)系，當(dāng)事人很多時(shí)候會自覺不自覺地騙自己的律師，導(dǎo)致律師做出錯(cuò)誤的判斷和承諾。我現(xiàn)在經(jīng)歷幾次被當(dāng)事人騙的經(jīng)歷之后，基本不再相信當(dāng)事人的話了，我只看證據(jù)不看陳述。

九、訴訟結(jié)果并不是由律師水平?jīng)Q定

我現(xiàn)在覺得，其實(shí)訴訟結(jié)果的成敗反而并不重要，因?yàn)槲椰F(xiàn)在終于知道原來訴訟的結(jié)果并不是單純由律師水平?jīng)Q定的，很多案子的勝負(fù)并不由律師決定，而是由天來決定。所以，作為律師的專業(yè)程度的表現(xiàn)之一，應(yīng)當(dāng)是能在訴訟之前，就能告知客戶確切的勝訴比率。對于肯定能贏的案子，有確切把握。對于肯定會輸?shù)陌缸樱材茴A(yù)先告知。對于明顯是由天決定訴訟結(jié)果的案子，事先要跟客戶說清楚，輸還是贏不能打包票，但會告知你一切原因，你自己判斷。

無論多?！恋穆蓭煻紩≡V，這也是我作為并非很有經(jīng)驗(yàn)的律師現(xiàn)在才剛剛知道的事情。比如最近才判決的喬丹商標(biāo)案件，喬丹公司的代理律師是中倫所的馬東曉律師啊，我們也一起吃過飯，我很早就知道馬東曉律師是北京最牛的知識產(chǎn)權(quán)律師之一了。以馬東曉律師這種超牛×級別的律師，幾十個(gè)案子里，還是有幾個(gè)敗訴了，這也進(jìn)一步證明了，一個(gè)案子的訴訟結(jié)果，真的是由天決定，并不是由律師決定。

律師的牛×之處，應(yīng)當(dāng)是知道哪些案子由證據(jù)決定，哪些案子由律師決定，哪些案子由天決定。

當(dāng)我知道了這一點(diǎn)的時(shí)候，我才終于知道自己的專利訴訟水平原來并不是很差，我開始對自己有信心了。因?yàn)槿ツ赀B續(xù)出現(xiàn)三個(gè)敗訴的時(shí)候，我極度郁悶，不相信自己了?，F(xiàn)在回想起來，那并不是我的責(zé)任。

十、總結(jié)

隨便寫寫，就寫了6000多字，因?yàn)榇蟛糠质菑U話，所以不太費(fèi)腦子。當(dāng)然，因?yàn)椴⒎鞘菍I(yè)內(nèi)容，所以讀者看起來也不會費(fèi)腦子，隨便看看就好了，不用太在意。

下一篇我再寫真正的關(guān)于《專利訴訟的七種武器》，也就是專利訴訟中要注重的一些方面。因?yàn)榭赡苡袑I(yè)方面的內(nèi)容，所以讀起來很耗費(fèi)腦細(xì)胞，寫起來也比較耗費(fèi)腦細(xì)胞。

來源：IPRdaily

作者： 李銀惠    專利神教掌門

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