商標(biāo)侵權(quán)中的合法來源抗辯三要素

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“本文試從實(shí)務(wù)角度詮釋商標(biāo)法第六十四條的實(shí)務(wù)適用認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。”

來源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）

作者：陳少蘭劉璐瑤百一知識(shí)產(chǎn)權(quán)

商標(biāo)侵權(quán)中的合法來源抗辯三要素

依據(jù)商標(biāo)法，商標(biāo)侵權(quán)案中并非所有侵權(quán)行為均需承擔(dān)賠償責(zé)任，如第六十四條規(guī)定，銷售不知是侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的商品，且能證明該商品系合法取得并說明提供者，不承擔(dān)賠償責(zé)任。這就是通常所說的合法來源抗辯。

商標(biāo)法上的合法來源抗辯制度，源于民法中保護(hù)善意第三人原則，立法本意在平衡知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)與善意第三人權(quán)益保護(hù)，保護(hù)善意銷售者。

合法來源抗辯旨在于保護(hù)“善意”銷售者合法權(quán)益，而主觀上“善意”的認(rèn)定需同時(shí)具備以下三要素：

（一）主觀上銷售商不明知且不應(yīng)知所售為侵權(quán)商品；

（二）客觀上商品由正規(guī)、合法渠道取得；

（三）銷售者需指明提供者。

其中，客觀要件舉證對(duì)主觀要件有推定效果，銷售者的經(jīng)營規(guī)模、專業(yè)程度、市場交易習(xí)慣等，可作為確定其合理注意義務(wù)的證據(jù)，銷售者提供的合法來源證據(jù)與其注意義務(wù)程度相當(dāng)?shù)?，可推定其主觀上不知道所銷售系侵權(quán)商品。本文試從實(shí)務(wù)角度詮釋該法條的實(shí)務(wù)適用認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。

一、主觀上的不明知或不應(yīng)知

訴訟中對(duì)主觀故意的具體認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，需結(jié)合綜合證據(jù)判斷。如，銷售商在購入產(chǎn)品時(shí)進(jìn)行了必要審查，包括查看是否獲得商標(biāo)所有權(quán)人授權(quán)。此類審查通常只需形式審查，無需審查公章簽名真實(shí)性，否則將無限增加審查者責(zé)任并無限放大社會(huì)交易成本。對(duì)于不應(yīng)知，銷售者主要證明按通常商業(yè)邏輯，該等商品購入價(jià)格未明顯低于市場價(jià)格，銷售者基于合理審慎，也無從知曉該等商品系侵權(quán)產(chǎn)品。需注意的是，如商品知名度高，則銷售者證明不明知不應(yīng)知將被置于更高舉證標(biāo)準(zhǔn)。

二、客觀上的合法來源證據(jù)主要指與采購有關(guān)的合同、發(fā)票等。筆者建議市場主體在采購注冊(cè)商標(biāo)商品時(shí)，關(guān)注交易流程，包括合同中要求對(duì)方承諾未侵犯任何第三方權(quán)利，獲得合法發(fā)票，并在發(fā)票中注明具體商標(biāo)及商品，與發(fā)貨單等相匹配。

需注意的是，即使合法來源抗辯為法院所接受，侵權(quán)人無需承擔(dān)賠償責(zé)任，但仍應(yīng)立即停止侵權(quán)?？紤]到銷售商收到侵權(quán)警告或起訴狀時(shí)，已知悉所售產(chǎn)品可能侵權(quán)，除非確信產(chǎn)品不侵權(quán)，建議立即停止銷售，并與供應(yīng)商溝通，否則在收到警告函或起訴狀后難以主張主觀上不明知或不應(yīng)知。

在(2016)最高法民再374號(hào)案件中，福州米廠為第1298859號(hào)“稻花香DAOHUAXIANG”注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)人，核定使用商品為第30類大米。

商標(biāo)侵權(quán)中的合法來源抗辯三要素

被訴侵權(quán)產(chǎn)品“喬家大院稻花香米”的包裝袋正面居中位置以較大字體標(biāo)注了“稻花香DAOHUAXIANG”，在文字和字母方面均相同，只是在文字的字體和背景顏色上稍有區(qū)別，法院認(rèn)定構(gòu)成近似商標(biāo)。

最高人民法院審理后認(rèn)為，經(jīng)銷商未經(jīng)許可的行為侵害了涉案商標(biāo)專用權(quán)，但侵權(quán)人提供了侵權(quán)產(chǎn)品來源于福州金谷貿(mào)易有限公司的增值稅發(fā)票和應(yīng)稅勞務(wù)清單，結(jié)合涉案商標(biāo)知名度，無法認(rèn)定侵權(quán)人事先知道所售“喬家大院稻花香米”在包裝袋上使用的裝潢涉及商標(biāo)侵權(quán)，故侵權(quán)人有合法來源，應(yīng)停止侵權(quán)，但無需承擔(dān)賠償責(zé)任。

三、合法來源抗辯僅適用于銷售侵權(quán)行為抗辯，旨在通過免除善意銷售商的賠償責(zé)任，維護(hù)市場正常交易安全，保持市場活力，同時(shí)也鼓勵(lì)銷售商合法合規(guī)經(jīng)營，積極披露侵權(quán)商品來源，以便權(quán)利人從源頭打擊侵權(quán)行為。因此，顯然不包括生產(chǎn)行為侵權(quán)。

同時(shí)，合法來源抗辯系對(duì)侵權(quán)行為免責(zé)抗辯，銷售商需指明提供者的立法目的也在于厘清銷售商銷售的涉案商品是否能夠追溯至商標(biāo)權(quán)利人，如追溯證據(jù)鏈條后其本源仍來自商標(biāo)權(quán)利人，則可當(dāng)然證明銷售行為合法性。

在最高法(2022)最高法民再274號(hào)等系列案件中，株式會(huì)社納益其爾享有第10494197號(hào)“NATURE REPUBLIC”英文和第9481384號(hào)“納益其爾”中文注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)。

商標(biāo)侵權(quán)中的合法來源抗辯三要素

（株式會(huì)社納益其爾第10494197號(hào)“NATURE REPUBLIC”商標(biāo)）

株式會(huì)社納益其爾發(fā)現(xiàn)大量商戶未經(jīng)授權(quán)銷售侵犯其商標(biāo)權(quán)利的蘆薈膠產(chǎn)品，故訴至法院。

商標(biāo)侵權(quán)中的合法來源抗辯三要素

（株式會(huì)社納益其爾蘆薈膠產(chǎn)品）

最高人民法院審理認(rèn)為，對(duì)于合法來源抗辯客觀要件的審查，應(yīng)當(dāng)從該制度設(shè)計(jì)的初衷出發(fā)，綜合考慮銷售者所處市場地位、權(quán)利人維權(quán)成本以及市場交易習(xí)慣等因素，對(duì)于銷售者舉證責(zé)任作出合理要求，行政法規(guī)的相關(guān)規(guī)定亦可作為認(rèn)定該客觀要件是否成立的參考?

《中華人民共和國商標(biāo)法實(shí)施條例》第七十九條規(guī)定，“有供貨單位合法簽章的供貨清單和貨款收據(jù)且經(jīng)查證屬實(shí)或者供貨單位認(rèn)可的”“有供銷雙方簽訂的進(jìn)貨合同且經(jīng)查證已真實(shí)履行的”“有合法進(jìn)貨發(fā)票且發(fā)票記載事項(xiàng)與涉案商品對(duì)應(yīng)的”等情形均屬于商標(biāo)法第六十四條第二款規(guī)定的“能證明該商品是自己合法取得”的情形? 據(jù)此，對(duì)于被訴侵權(quán)商品銷售者證明合法來源的舉證責(zé)任，不宜過于苛求證據(jù)形式要件的完備，只要其提供的證據(jù)符合一般交易習(xí)慣，能夠指明被訴侵權(quán)商品供貨商的真實(shí)身份信息，以及系通過合法的購貨渠道和合理的價(jià)格購入被訴侵權(quán)商品，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其所銷售的被訴侵權(quán)商品具有合法來源?

經(jīng)審查，本案被告眾妝公司提供的證據(jù)中，眾妝公司與冠美公司的《商品采購合同書》、眾妝公司向冠美公司支付款項(xiàng)的付款回單及發(fā)票等證據(jù)顯示，眾妝公司與冠美公司之間就納益其爾蘆薈膠商品存在購銷合同關(guān)系? 根據(jù)合同約定，由冠美公司向眾妝公司提供納益其爾蘆薈膠商品，眾妝公司向冠美公司支付貨款；眾妝公司向冠美公司支付了多筆款項(xiàng)，冠美公司所開具的增值稅發(fā)票上注明了“納益其爾蘆薈舒緩保濕凝膠”商品名? 上述證據(jù)中的商品名稱、商品數(shù)量、交易時(shí)間、交易金額等均能夠與合同相對(duì)應(yīng)，可證明上述合同已真實(shí)履行? 故眾妝公司提供的上述證據(jù)所顯示的交易鏈條完整，交易渠道合法，交易方式符合一般交易習(xí)慣，且指明了被訴侵權(quán)商品的供貨商系冠美公司?眾妝公司所舉證據(jù)已基本符合法律、法規(guī)及司法解釋關(guān)于合法來源抗辯客觀要件證明責(zé)任的標(biāo)準(zhǔn)和要求，能夠證明眾妝公司系合法取得被訴侵權(quán)商品?

此外，本案中，被訴侵權(quán)商品納益其爾蘆薈膠，是一種平價(jià)日用化妝品，市場售價(jià)及產(chǎn)品利潤均較為微薄? 眾妝公司提供的證據(jù)商品的來源清晰、渠道合法、價(jià)格合理，亦指明了被訴侵權(quán)商品的提供者系冠美公司，應(yīng)視為其對(duì)被訴侵權(quán)商品的進(jìn)貨盡到了與其經(jīng)營規(guī)模、專業(yè)程度等相適應(yīng)的合理注意義務(wù)，從而推定眾妝公司不知也不應(yīng)當(dāng)知所銷售商品為侵權(quán)商品，主觀上不存在過錯(cuò)?

近年來，隨著電商平臺(tái)興起，大量商戶涌入互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)，轉(zhuǎn)為線上銷售，雖然更有利于商標(biāo)權(quán)人發(fā)現(xiàn)侵權(quán)線索進(jìn)行維權(quán)，但因電商銷售的低門檻，也導(dǎo)致商標(biāo)侵權(quán)批量維權(quán)興起。但此類銷售商往往并非侵權(quán)源頭，如不追根溯源、打擊源頭制造商，此類案件就會(huì)源源不斷。批量維權(quán)不但增加權(quán)利人維權(quán)成本，也造成小商戶恐慌情緒，而且極大地消耗了司法資源。因此，合法來源抗辯在一定程度上也鼓勵(lì)各方追根溯源，更加行之有效的保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)。

陳少蘭作者專欄

1、如何應(yīng)對(duì)商標(biāo)搶注及惡意訴訟？

2、“知名作品的角色名稱權(quán)”的構(gòu)成要件

3、商標(biāo)許諾銷售侵權(quán)的舉證責(zé)任分配

劉璐瑤作者專欄

商標(biāo)許諾銷售侵權(quán)的舉證責(zé)任分配

（原標(biāo)題：商標(biāo)侵權(quán)中的合法來源抗辯三要素）

來源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）

作者：陳少蘭劉璐瑤百一知識(shí)產(chǎn)權(quán)

編輯：IPRdaily辛夷校對(duì)：IPRdaily縱橫君

注：原文鏈接：商標(biāo)侵權(quán)中的合法來源抗辯三要素（點(diǎn)擊標(biāo)題查看原文）

商標(biāo)侵權(quán)中的合法來源抗辯三要素

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