如何證明經(jīng)營(yíng)者明知而銷售侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的商品？

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【小D導(dǎo)讀】

新《商標(biāo)法》第六十條第二款規(guī)定，銷售不知道是侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的商品，能證明該商品是自己合法取得并說明提供者的，由工商行政管理部門責(zé)令停止銷售。實(shí)踐中，執(zhí)法人員對(duì)此條款的具體適用和理解存在一些問題。

舊《商標(biāo)法》對(duì)經(jīng)營(yíng)者銷售侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)商品的處罰，沒有區(qū)分經(jīng)營(yíng)者是否明知這個(gè)條件。新《商標(biāo)法》第六十條第二款規(guī)定，銷售不知道是侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的商品，能證明該商品是自己合法取得并說明提供者的，由工商行政管理部門責(zé)令停止銷售。實(shí)踐中，執(zhí)法人員對(duì)此條款的具體適用和理解存在一些問題。 問題一：只要經(jīng)營(yíng)者能證明該商品是自己合法取得并說明提供者的，就只能責(zé)令停止銷售而不能給予罰款、沒收處罰？

“能證明該商品是自己合法取得并說明提供者的，由工商行政管理部門責(zé)令停止銷售”是有前提條件的。這個(gè)前提條件是：經(jīng)營(yíng)者銷售的商品構(gòu)成侵權(quán)，但沒有證據(jù)證明經(jīng)營(yíng)者是知道的，或者有證據(jù)證明經(jīng)營(yíng)者的確不知道銷售的是侵權(quán)商品。符合這個(gè)前提條件，經(jīng)營(yíng)者能證明該商品是自己合法取得并說明提供者的，工商行政管理部門才能作出責(zé)令停止銷售的決定，不給予罰款、沒收處罰，而不是經(jīng)營(yíng)者能證明該商品是自己合法取得并說明提供者的，就可以證明經(jīng)營(yíng)者不知道。或者說，經(jīng)營(yíng)者雖然能證明該商品是自己合法取得并說明提供者，但還需要辦案機(jī)關(guān)查明經(jīng)營(yíng)者是否知道其銷售的商品是侵權(quán)商品。

問題二：如何證明當(dāng)事人知道銷售的是侵權(quán)商品？

經(jīng)營(yíng)者是否知道或者應(yīng)當(dāng)知道銷售的是侵權(quán)商品，在查辦具體案件中，結(jié)合下面情形綜合認(rèn)定：

被工商部門認(rèn)定經(jīng)營(yíng)者銷售的商品構(gòu)成侵權(quán)，并責(zé)令停止銷售后，仍然繼續(xù)銷售的；或者因銷售該侵權(quán)商品被工商部門處理過，又銷售該侵權(quán)商品的。

銷售者直接從已經(jīng)查獲的制假窩點(diǎn)進(jìn)貨的，或者經(jīng)查證與制假窩點(diǎn)有聯(lián)系的。

經(jīng)營(yíng)者長(zhǎng)期經(jīng)營(yíng)某個(gè)品牌的商品，但忽然改變進(jìn)貨渠道，且不能提供明確的供貨人的。一般多是陌生人“送貨上門”，經(jīng)營(yíng)者貪圖小便宜的。

經(jīng)營(yíng)者長(zhǎng)期經(jīng)營(yíng)某個(gè)品牌商品，熟知商品的市場(chǎng)價(jià)格，但本次進(jìn)貨商品的價(jià)格明顯偏低的，或者進(jìn)貨時(shí)間不在正常營(yíng)業(yè)時(shí)間的。

在店面上擺放有正品，但在其他隱蔽地方存放有侵權(quán)商品的。

某個(gè)品牌商品的專營(yíng)店、專賣店、代理商銷售假冒該品牌侵權(quán)商品的。

銷售者未盡到產(chǎn)品進(jìn)貨質(zhì)量審查義務(wù)，未建立、執(zhí)行進(jìn)貨檢查驗(yàn)收制度，驗(yàn)明產(chǎn)品合格證和其他標(biāo)識(shí)的，且冒牌產(chǎn)品標(biāo)識(shí)、包裝等與正品有明顯區(qū)別的。

銷售的商品是“傍名牌”（在同類商品上使用近似標(biāo)識(shí)或者在類似商品上使用相同商標(biāo)），足以讓消費(fèi)者誤認(rèn)，但經(jīng)營(yíng)者卻能夠正確區(qū)分的。如，銷售“周佳”洗衣粉，冒充“雕牌”洗衣粉。

曾經(jīng)有消費(fèi)者投訴、退貨，應(yīng)當(dāng)預(yù)見到該商品有問題的。

在工商機(jī)關(guān)調(diào)查期間，轉(zhuǎn)移、銷毀證據(jù)（商品）的。

銷售者雖然能夠提供商品買賣合同、發(fā)票、供貨商等，經(jīng)查證是虛假的。

如果有證據(jù)證明經(jīng)營(yíng)者知道銷售的商品是商標(biāo)侵權(quán)商品的，且銷售的產(chǎn)品屬于在同一種商品上使用相同商標(biāo)的，個(gè)人銷售數(shù)額在十萬元以上的，單位銷售數(shù)額在五十萬元以上的，應(yīng)當(dāng)移送公安機(jī)關(guān)。

問題三：如果案件當(dāng)事人是生產(chǎn)者怎么辦？

《商標(biāo)法》第六十條第二款是針對(duì)銷售商銷售侵權(quán)商品行為作出的規(guī)定。但生產(chǎn)商也可以是銷售者，只要查證生產(chǎn)商生產(chǎn)的商品是為了投入國(guó)內(nèi)市場(chǎng)銷售的，就屬于《商標(biāo)法》第五十七條“有下列行為之一的，均屬侵犯注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)：（一）未經(jīng)商標(biāo)注冊(cè)人的許可，在同一種商品上使用與其注冊(cè)商標(biāo)相同的商標(biāo)的”；如果還查證有銷售記錄的，該生產(chǎn)商就是銷售者，其銷售的商品構(gòu)成侵權(quán)的，按《商標(biāo)法》第六十條處理。

問題四：當(dāng)事人的確不知道銷售的是侵權(quán)商品，但對(duì)已經(jīng)實(shí)施了扣押的商品怎么辦？

《商標(biāo)法》第六十二條規(guī)定，對(duì)有證據(jù)證明是侵犯他人注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)的物品，可以查封或者扣押。采取扣押措施的條件是“有證據(jù)證明”侵權(quán)，但要給予罰款、沒收的處罰條件是經(jīng)營(yíng)者“知道”銷售的是侵權(quán)商品。也就是說，能證明銷售的是侵權(quán)商品，但不一定承擔(dān)被處以罰款、沒收的行政處罰的責(zé)任。如果證明經(jīng)營(yíng)者的確不知道銷售的是侵權(quán)商品，或者沒有證據(jù)證明經(jīng)營(yíng)者銷售的是侵權(quán)商品，且經(jīng)營(yíng)者能證明該商品是自己合法取得并說明提供者的，辦案機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)采取以下措施：

解除強(qiáng)制措施，并責(zé)令停止銷售，同時(shí)跟蹤監(jiān)督經(jīng)營(yíng)者對(duì)解除強(qiáng)制措施后對(duì)商品的處理情況；

該侵權(quán)商品的供應(yīng)商是本地的，繼續(xù)調(diào)查供應(yīng)商是否明知；是外地的，通報(bào)供貨商所在地工商機(jī)關(guān)；

告知被侵權(quán)人、受害人，可以在向法院申請(qǐng)?jiān)V前證據(jù)（財(cái)產(chǎn)）保全措施，由法院采取扣押措施；

采取以上措施的同時(shí)留下書面材料，并由對(duì)方簽名確認(rèn)，這樣做可以防止被追究“放縱制售偽劣商品犯罪”的刑事責(zé)任。

來源：中國(guó)工商報(bào) 作者：周波 ?四川省自貢市工商局編輯：IPRdaily 趙珍 -------------

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