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作者：樸美花 北京品源專利代理有限公司
原標(biāo)題：淺談中、韓外觀設(shè)計(jì)制度的區(qū)別
近年來，我國(guó)創(chuàng)新主體向韓國(guó)提交的外觀設(shè)計(jì)專利申請(qǐng)數(shù)量逐年增長(zhǎng)。但韓國(guó)專利具有很多其獨(dú)特的特點(diǎn)，中韓兩國(guó)的外觀設(shè)計(jì)專利保護(hù)制度也存在著很大的差異。因此，在本文中，筆者將結(jié)合自身經(jīng)驗(yàn)，淺談中韓外觀設(shè)計(jì)制度上的區(qū)別，以便有助于在韓國(guó)申請(qǐng)外觀的我國(guó)創(chuàng)新主體。
一、定義及保護(hù)的客體
與中國(guó)以專利法同時(shí)保護(hù)發(fā)明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)不同，在韓國(guó)，外觀設(shè)計(jì)采用單獨(dú)立法，即由獨(dú)立的“外觀設(shè)計(jì)保護(hù)法”進(jìn)行保護(hù)。
在中國(guó)，外觀設(shè)計(jì)，是指對(duì)產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合所作出的富有美感并適于工業(yè)應(yīng)用的新設(shè)計(jì)（專利法第2條）。
在韓國(guó)，外觀設(shè)計(jì)，是指對(duì)產(chǎn)品（包括字體及產(chǎn)品的部分）的形狀、圖案、色彩或者其結(jié)合所作出的富有美感的外觀設(shè)計(jì)（外觀設(shè)計(jì)保護(hù)法第2條）。
參照中國(guó)專利法的外觀設(shè)計(jì)定義，其必須要依托于“產(chǎn)品”，并對(duì)產(chǎn)品的形狀、圖案或者其結(jié)合以及色彩與形狀、圖案的結(jié)合作出的新設(shè)計(jì)，按照目前現(xiàn)行的專利法是無法保護(hù)字體以及部分外觀的。因此，在中國(guó)，對(duì)于新的文字設(shè)計(jì)無法通過專利法進(jìn)行保護(hù)，而是只能通過版權(quán)等其他方式進(jìn)行保護(hù)；對(duì)于只想保護(hù)產(chǎn)品的一部分的設(shè)計(jì)也必須要以整個(gè)產(chǎn)品作為載體進(jìn)行保護(hù)。但相比中國(guó)，韓國(guó)的外觀設(shè)計(jì)的保護(hù)方式就更為靈活多樣，明確規(guī)定了還包括：字體外觀設(shè)計(jì)及產(chǎn)品的部分外觀設(shè)計(jì)。鑒于普通的外觀設(shè)計(jì)的申請(qǐng)還是有比較多的相似之處，以下將對(duì)韓國(guó)的字體外觀設(shè)計(jì)和部分外觀設(shè)計(jì)進(jìn)行延伸說明。
1）字體外觀設(shè)計(jì)，“字體”，是指在記錄、標(biāo)記或者印刷時(shí)使用的，具有共同特征的一套字樣（包括數(shù)字、標(biāo)記、符號(hào)等）；例如，可以申請(qǐng)韓文字體、數(shù)字字體、英文字體等。當(dāng)申請(qǐng)字體外觀設(shè)計(jì)時(shí)，需提交的附圖包括：指定文字（500字）附圖、試看文章（30字）附圖、代表文字（12字）附圖等。
（以上參考，韓國(guó)授權(quán)外觀設(shè)計(jì)：30-0796768號(hào)）
2）部分外觀設(shè)計(jì)，是指對(duì)產(chǎn)品上的某一部分的形狀、圖案及位置關(guān)系進(jìn)行的新設(shè)計(jì)，不是指對(duì)組成該產(chǎn)品的零、部件進(jìn)行的外觀設(shè)計(jì)（也可以理解為是產(chǎn)品不可分割的部分）。如下圖所示，外觀設(shè)計(jì)專利保護(hù)的產(chǎn)品為“相機(jī)”，申請(qǐng)人的設(shè)計(jì)重點(diǎn)在于相機(jī)的“鏡頭”的形狀，因此，采用實(shí)線的表達(dá)方式突出顯示“鏡頭”部分，以區(qū)分該部分為申請(qǐng)人想要保護(hù)的設(shè)計(jì)內(nèi)容，而除“鏡頭”之外的形狀并非申請(qǐng)人所要保護(hù)的內(nèi)容，因此該部分線條采用虛線表示。
主視圖
（以上參考，韓國(guó)授權(quán)外觀設(shè)計(jì)：3007713390000）
需要注意的是，韓國(guó)部分外觀設(shè)計(jì)除需滿足基本的授權(quán)條件外，還有一些特殊要求如下：i）提交部分外觀設(shè)計(jì)專利申請(qǐng)時(shí)，需在外觀設(shè)計(jì)請(qǐng)求書中明確注明請(qǐng)求保護(hù)的外觀設(shè)計(jì)為部分外觀設(shè)計(jì)；ii）部分外觀設(shè)計(jì)的載體要求是獨(dú)立的產(chǎn)品，該部分外觀設(shè)計(jì)本身必須為產(chǎn)品的一部分，且需要在申請(qǐng)文件中明顯區(qū)別出想要保護(hù)的部分（如以不同顏色進(jìn)行區(qū)分或利用實(shí)線和虛線進(jìn)行區(qū)分）；iii）成套產(chǎn)品不能成為部分外觀設(shè)計(jì)的申請(qǐng)對(duì)象；iv）部分外觀設(shè)計(jì)不允許提出分案申請(qǐng)；v）產(chǎn)品的名稱必須是申請(qǐng)外觀設(shè)計(jì)專利的整個(gè)產(chǎn)品名稱，不能是部分外觀設(shè)計(jì)本身的名稱，例如，申請(qǐng)人請(qǐng)求保護(hù)相機(jī)鏡頭的設(shè)計(jì)，其產(chǎn)品名稱應(yīng)當(dāng)命名為“相機(jī)”，而非“相機(jī)鏡頭”。
二、外觀設(shè)計(jì)的申請(qǐng)
1）外觀設(shè)計(jì)的申請(qǐng)?zhí)峤?/strong>
關(guān)于申請(qǐng)外觀設(shè)計(jì)所需文件
在韓國(guó)與中國(guó)相同，需要提交申請(qǐng)書、簡(jiǎn)要說明及附圖。
關(guān)于簡(jiǎn)要說明的記載
首先，中國(guó)的專利法不允許在簡(jiǎn)要說明中寫入請(qǐng)求保護(hù)的外觀設(shè)計(jì)的材質(zhì)；
可在韓國(guó)，外觀設(shè)計(jì)的材質(zhì)是必寫一項(xiàng)，需要寫入請(qǐng)求保護(hù)的外觀設(shè)計(jì)的材質(zhì)（例如，材質(zhì)為合成樹脂）。但是，該材質(zhì)的記載不會(huì)用于限定外觀設(shè)計(jì)的保護(hù)范圍。
其次，關(guān)于外觀設(shè)計(jì)產(chǎn)品的設(shè)計(jì)要點(diǎn)，相比中國(guó)的簡(jiǎn)單敘述（例如，在于產(chǎn)品的形狀），韓國(guó)的描述可以較為詳細(xì)，例如，外觀設(shè)計(jì)為牙刷，該外觀設(shè)計(jì)創(chuàng)造內(nèi)容的要點(diǎn)為“牙刷和形狀及模樣的結(jié)合，該牙刷的上端附著合成樹脂，手柄部分形成有兩個(gè)圓形突出部分”（以上參考，韓國(guó)授權(quán)外觀設(shè)計(jì)：30-0488904）。
關(guān)于附圖
經(jīng)筆者多年經(jīng)驗(yàn)發(fā)現(xiàn)，韓國(guó)外觀設(shè)計(jì)的附圖中，偶爾會(huì)存在使用虛線等線條勾勒或示出物品的弧面，由此可見，韓國(guó)外觀設(shè)計(jì)對(duì)于附圖的形式要求相對(duì)較為寬松。因此，當(dāng)基于這種韓國(guó)外觀設(shè)計(jì)向中國(guó)申請(qǐng)外觀設(shè)計(jì)時(shí)，需要對(duì)這類線條引起注意，應(yīng)判斷該線條是否為真實(shí)存在于該產(chǎn)品的，還是為示出弧面等而圖示的線條。這種情況下，不僅有可能因虛線等表示方式收到補(bǔ)正通知書，從而導(dǎo)致審查周期延長(zhǎng)，并且，在外觀設(shè)計(jì)授權(quán)之后，這些線條還有可能會(huì)直接影響外觀設(shè)計(jì)的保護(hù)范圍，即有可能將這種線條等內(nèi)容視為是本外觀設(shè)計(jì)的一部分。
三、外觀設(shè)計(jì)的審查制度
在中國(guó)，外觀設(shè)計(jì)采用初步審查制度，而不進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查。
但在韓國(guó)，外觀設(shè)計(jì)采用實(shí)質(zhì)審查制度或無審查（也叫部分審查）制度，其中，無審查的方式類似于中國(guó)的初步審查。
無審查制度：整個(gè)流程與需實(shí)質(zhì)審查的外觀設(shè)計(jì)明顯不同。對(duì)于可適用無審查制度的外觀設(shè)計(jì)，僅針對(duì)外觀設(shè)計(jì)專利申請(qǐng)是否具有形式上的問題以及是否擾亂公共秩序或公德進(jìn)行審查，并不進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查。無審查制度特設(shè)立了單獨(dú)的公告系統(tǒng)，以無審查方式授權(quán)的外觀設(shè)計(jì)專利將與經(jīng)過實(shí)質(zhì)審查合格而授權(quán)的外觀設(shè)計(jì)專利公告數(shù)據(jù)分開公布。
由于無審查制度僅對(duì)部分實(shí)質(zhì)性授權(quán)條件進(jìn)行審查，因此，韓國(guó)在無審查制度中增加了“異議程序”，其主要是指，無審查授權(quán)后的外觀設(shè)計(jì)專利自動(dòng)成為異議對(duì)象，至外觀設(shè)計(jì)授權(quán)公告日起3個(gè)月內(nèi)，任何人都可以對(duì)該外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)提出異議申請(qǐng)（參考外觀設(shè)計(jì)保護(hù)法第68條）。無審查制度的審查周期一般僅需2至3個(gè)月，獲得專利權(quán)的速度更快。但無審查制度的申請(qǐng)范圍具有局限性。韓國(guó)加入海牙協(xié)定后，無審查制度申請(qǐng)范圍僅限于洛加諾分類表中的三大類產(chǎn)品，即第2類， 服裝和時(shí)尚產(chǎn)品；第5類， 纖維產(chǎn)品、床單和植物類；第19類，文具、辦公用品、美術(shù)材料類。
實(shí)質(zhì)審查制度：對(duì)申請(qǐng)注冊(cè)的外觀設(shè)計(jì)的實(shí)用性、新穎性、創(chuàng)造性、擴(kuò)大的先申請(qǐng)?jiān)瓌t等授權(quán)要件進(jìn)行全部審查之后決定授權(quán)與否。主要是指，外觀設(shè)計(jì)專利申請(qǐng)被提出后，首先進(jìn)行初步審查，如果初步審查未發(fā)現(xiàn)缺陷（如有缺陷，進(jìn)行補(bǔ)正），根據(jù)申請(qǐng)人的請(qǐng)求公開其申請(qǐng)。對(duì)于符合實(shí)質(zhì)審查授權(quán)條件的申請(qǐng)，審查員作出授權(quán)決定，注冊(cè)后公布。審查時(shí)對(duì)發(fā)現(xiàn)不符合實(shí)質(zhì)審查授權(quán)條件的申請(qǐng)，通知申請(qǐng)人不予授權(quán)的駁回理由，待申請(qǐng)人修改后根據(jù)情況作出授權(quán)或者駁回決定。申請(qǐng)人對(duì)駁回決定不服的，后續(xù)可以上訴至知識(shí)產(chǎn)權(quán)法庭、專利法院及最高法院。
雖然，實(shí)質(zhì)審查制度和無審查制度有如上的區(qū)別，但二者專利權(quán)效力是相同的。
四、外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)及保護(hù)
1）外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)保護(hù)期限
在外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的期限上，中國(guó)和韓國(guó)均自申請(qǐng)日起計(jì)算，但保護(hù)期限差異較大。
在中國(guó)，從申請(qǐng)日起10年
在韓國(guó)，從申請(qǐng)日起20年（2014年7月1日起，15年à20年）
2）侵權(quán)范圍
在中國(guó)，專利法中，外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)被授予后，任何單位或者個(gè)人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實(shí)施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的制造、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其外觀設(shè)計(jì)專利產(chǎn)品。（專利法第11條）
韓國(guó)外觀設(shè)計(jì)保護(hù)法第92條中，規(guī)定了外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)人獨(dú)占實(shí)施授權(quán)外觀或與此相似的外觀的權(quán)利。外觀設(shè)計(jì)的“實(shí)施”，是指對(duì)使用外觀設(shè)計(jì)的產(chǎn)品進(jìn)行制造、使用、轉(zhuǎn)讓、出租、進(jìn)口、許諾轉(zhuǎn)讓或者許諾出租的任何行為（以及為轉(zhuǎn)讓或者出租目的而進(jìn)行展覽陳列）（外觀設(shè)計(jì)保護(hù)法第二條）。由此可知，中國(guó)與韓國(guó)不同，專利法不保護(hù)外觀設(shè)計(jì)專利產(chǎn)品的使用。
五、韓國(guó)其他特色制度
1）保密外觀設(shè)計(jì)申請(qǐng)制度
由于外觀設(shè)計(jì)易仿造、其流行性較強(qiáng)，因此如果在外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)人尚未完成產(chǎn)業(yè)實(shí)施的準(zhǔn)備時(shí)，其外觀設(shè)計(jì)予以公布或公開，則專利權(quán)人自身的利益很可能因他人的仿造、盜用而受到影響。為此，韓國(guó)制定了在申請(qǐng)外觀設(shè)計(jì)時(shí)，申請(qǐng)人可以要求對(duì)其外觀設(shè)計(jì)在不超過自授權(quán)之日起3年的期限內(nèi)予以保密（外觀設(shè)計(jì)保護(hù)法第43條），其為保密外觀設(shè)計(jì)制度。保密外觀設(shè)計(jì)請(qǐng)求只能由申請(qǐng)人提出。
保密外觀設(shè)計(jì)制度的優(yōu)點(diǎn)和缺點(diǎn)如下：
優(yōu)點(diǎn)：i）可防止他人仿造授權(quán)外觀設(shè)計(jì)；2）可保持對(duì)未來外觀設(shè)計(jì)趨勢(shì)的保密；3）可適當(dāng)應(yīng)對(duì)實(shí)施時(shí)間的變化。
缺點(diǎn)：i）排除適用外觀設(shè)計(jì)保護(hù)法第113條的停止侵權(quán)的禁令等；ii）排除適用外觀設(shè)計(jì)保護(hù)法第116條的推定過錯(cuò)責(zé)任原則。
2）復(fù)數(shù)外觀設(shè)計(jì)制度
復(fù)數(shù)外觀設(shè)計(jì)制度（也稱作多項(xiàng)外觀設(shè)計(jì)制度），指對(duì)同一類別的外觀設(shè)計(jì)，可允許將100個(gè)以內(nèi)的外觀設(shè)計(jì)以一個(gè)外觀設(shè)計(jì)專利申請(qǐng)的方式提出。在這種情況下，每一項(xiàng)外觀設(shè)計(jì)應(yīng)分別描述（外觀設(shè)計(jì)保護(hù)法第41條）。
復(fù)數(shù)外觀設(shè)計(jì)制度可以簡(jiǎn)化申請(qǐng)材料和過程，并在一定程度上減輕申請(qǐng)人的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)（主要是代理費(fèi)用），同時(shí)也有助于知識(shí)產(chǎn)權(quán)管理部門對(duì)于外觀設(shè)計(jì)申請(qǐng)的統(tǒng)一管理。
3）關(guān)聯(lián)外觀設(shè)計(jì)制度
外觀設(shè)計(jì)權(quán)人或者外觀設(shè)計(jì)申請(qǐng)人可以就與自己的授權(quán)外觀設(shè)計(jì)或者正在申請(qǐng)中的外觀設(shè)計(jì)（以下稱“基本外觀設(shè)計(jì)”）近似的外觀設(shè)計(jì)（以下稱“關(guān)聯(lián)外觀設(shè)計(jì)”）獲得授權(quán)，并且，關(guān)聯(lián)外觀設(shè)計(jì)應(yīng)當(dāng)在基本外觀設(shè)計(jì)的申請(qǐng)日起1年內(nèi)提出申請(qǐng)。但要注意的是，與授權(quán)的關(guān)聯(lián)外觀設(shè)計(jì)或者正在申請(qǐng)中的關(guān)聯(lián)外觀設(shè)計(jì)近似的外觀設(shè)計(jì)是無法獲得授權(quán)的；該基本設(shè)計(jì)有獨(dú)占許可的情況下，也不能基于該基本設(shè)計(jì)申請(qǐng)關(guān)聯(lián)外觀申請(qǐng)（參考外觀設(shè)計(jì)保護(hù)法第35條）。
因此，只要滿足1年的時(shí)間要求，即可隨時(shí)、靈活地基于基本設(shè)計(jì)來申請(qǐng)多種不同的近似的外觀設(shè)計(jì)，不會(huì)出現(xiàn)因自己的在先設(shè)計(jì)導(dǎo)致無法申請(qǐng)其他相似設(shè)計(jì)的尷尬情況。
以上，筆者對(duì)中韓兩國(guó)外觀設(shè)計(jì)的區(qū)別進(jìn)行介紹，望本文能為在韓國(guó)提交外觀設(shè)計(jì)專利申請(qǐng)的我國(guó)申請(qǐng)人提供幫助。但由于筆者所學(xué)內(nèi)容和經(jīng)驗(yàn)有限，可能對(duì)于有些規(guī)定及實(shí)務(wù)的掌握并非十分準(zhǔn)確，對(duì)此還望諒解。
來源：IPRdaily中文網(wǎng)（iprdaily.cn）
作者：樸美花 北京品源專利代理有限公司
編輯：IPRdaily王穎 校對(duì)：IPRdaily縱橫君
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